Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -4-318 (Devralma) Karar Sayısı : 10-81/1696 -646 Karar Tarihi : 29.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mus tafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Ali Fuat KOÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Banco Bilbao Vizcaya Argentaria S.A. Temsilcisi: Av. Eren KURŞUN Maya Akar Center Büyükdere Cad . No:100/2
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -4-318 (Devralma) Karar Sayısı : 10-81/1696 -646 Karar Tarihi : 29.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mus tafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10 B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Ali Fuat KOÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Banco Bilbao Vizcaya Argentaria S.A. Temsilcisi: Av. Eren KURŞUN Maya Akar Center Büyükdere Cad . No:100/29 34394 Esentepe/ İstanbul D. TARAFLAR : - Banco Bilbao Vizcaya Argentaria S.A. Plaza San Nicol ás 4, 48005 Bilbao İSPANYA - General Electric Capital Corporation Trust Centre, 1209 Orange Street, Wilmington, New 20 Castle County, Delaware, A BD - Doğuş Holding A.Ş. Eskibüyükdere Cad . Oycan Plaza, No:15 34398 Maslak/ İstanbul E. DOSYA KONUSU: T. Garanti Bankası A.Ş. (Garanti Bankası) 'nin %24,89 oranında hisselerinin Banco Bilbao Vizcaya Argentaria S.A. (BBVA) tarafından Doğuş Holding A.Ş. (Doğuş ) ve General Electric Capital Corporation (GECC) 'dan devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 10.12.2010 tarih v e 9355 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 30 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 20.12.2010 tarih ve 2010 -4- 318/Öİ -10-258.KT sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 24.12 .2010 tarih ve REK.0.08.00.00 -120/462 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-81 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu ; devir sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konu su olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, görüşü ifade edilmiştir. 40 10-81/169 6-646 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar Dosyada yer alan bilgiler çerçevesinde, ilgili ürün pazarı bankacılık ve finansal hizmetler pazarı ; ilgili coğrafi paz ar ise Türkiye olarak belirlenmiştir. H.2. Bildirim Konusu İşlem Bildirime konu devralma işlemi ile BBVA, Garanti Bankası nın sermayesinin %6.29 unu temsil eden 26.418.840.000 adet hisseyi Doğuş tan, sermayenin %18,6 sını temsil eden 50 78.120.000.000 adet hisseyi ise GEEC dan devralacaktır. İşlem sonucunda Garanti Bankası hâlihazırda Doğuş ve GEEC ortak kontrolü altındayken, (i) BBVA ve Doğuş arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi (Doğuş HAS), (ii) BBVA, GE Araştırma ve Müşavirlik Limited Şirketi (GE Araş tırma) ve GECC arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi (GE HAS) ve (iii) BBVA, Doğuş ve diğer Doğuş hissedarları arasında imzalanan hissedarlar sözleşmesi (Doğuş -BBVA Hissedarlar Sözleşmesi) uyarınca, Doğuş grubu ve BBVA nın ortak kontrolüne geçecektir. S öz konusu devir işleminin hukuki dayanağını oluşturan her üç sözleşme de 1 .11.2010 tarihinde imzalanmıştır. Dosya Konusu devir işlemi, eş zamanlı olarak gerçekleşecek olan iki ayrı hisse devrinden oluşmaktadır: 60 1. Devralma - GECC Satışı: GECC, Garanti Bank ası nın sermayesinin %18,60 ını temsil eden hisseleri GE HAS hükümleri uyarınca BBVA ya satacaktır. GE HAS, ilgili makamlardan satışa ilişkin izinlerin alınması gibi bazı ön koşullar içermektedir. GE Araştırma ve GECC, süresiz olarak Garanti Bankası ndaki yaklaşık %2,25 lik bir payı muhafaza edecek, fakat bu payı, İşlemin kapanışından sonra satmakta serbest olacaktır. 2. Devralma - Doğuş Satışı: GE payının satışı ile eş zamanlı olarak, Doğuş, Garanti Bankası nezdindeki hisselerinin sermayenin %6,2902 sini t emsil eden bir bölümünün BBVA ya satışını Doğuş HAS hükümleri altında tamamlayacaktır. Doğuş HAS ın imzalanması ile eş zamanlı olarak, Doğuş Grubu ve BBVA, Garanti Bankası nı 70 müştereken kontrol etmelerini düzenleyen Doğuş -BBVA Hissedarlar Sözleşmesi ni imzalamışlardır. Doğu ş-BBVA Hissedarlar Sözleşmesi, Garanti Bankası nın, iki büyük hissedarı olacak olan BBVA ve Doğuş Hissedarları tarafından müştereken yönetilmesini öngörmektedir. Diğer yandan Doğuş -BBVA Hissedarlar Sözleşmesi nde, iki hissedar arasında farklı hak düzeyleri nin söz konusu olduğu iki faz (Faz I ve Faz II) düzenlenmektedir: a) Faz I: Bu fazda, iki hissedar, Garanti Bankası sermayesinde eşit oy hakkına sahip olacak ve şirket organları aşağıdaki genel şartlara tabi olarak faaliyet gösterecektir: Yönetim Kurul u: Garanti Bankası nın Yönetim Kurulu, tarafların her biri tarafından aday gösterilen dörder üye ve Doğuş Hissedarları (Doğuş -BBVA Hissedarlar Sözleşmesi nde 80 tanımlandığı üzere) tarafından önerilen adaylar arasından karşılıklı mutabakat sonucu atanacak ola n genel müdür ile birlikte 9 üyeden oluşacaktır. Kurul Başkanı, Doğuş Hissedarları tarafından aday gösterilen yönetim kurulu üyeleri arasından seçilecektir. Toplantı nisabı 6 yönetim kurulu üyesinin hazır bulunmasıyla sağlanacak ve kararlar en az 6 yönetim kurulu üyesinin olumlu oyu ile alınacaktır. Kredi Komitesi: Kredi Komitesi, (genel müdüre ilaveten) tarafların her birince ikişer üye tayin edilmek suretiyle 4 üyeden oluşacaktır. 10-81/169 6-646 3 Denetim Komitesi: Denetim Komitesi tarafların her birince birer üye t ayin edilmek suretiyle 2 üyeden oluşacaktır. Saklı tutulan hususlar: Doğuş -BBVA Hissedarlar Sözleşmesi, Garanti Bankası ile ilişkili 90 esaslı kararların, Yönetim Kurulu veya Genel Kurul düzeyinde alınabilmesi için taraflar arasında önceden mutabık kalınmı ş olması şartına tabi olmasını öngörmektedir. Oy Hakları: Sınırlı sayıda bazı istisnalara tabi olmakla birlikte, (i) taraflardan birinin, Faz I sırasında daha fazla hisse satın alması durumunda, söz konusu taraf, diğer tarafa, satın aldığı hisselerin y arısını aynı fiyattan satın alma opsiyonunu tanımak zorunda olacaktır ve (ii) diğer taraf bunları satın almamayı seçtiği takdirde, satın alan taraf yine de diğer tarafa, bu fazın sonuna kadar satın alınan hisselerin %50 si üzerinde intifa hakkı vermek zoru nda olacaktır. Bildirim formunda bu yükümlülüğün, Faz I de her iki tarafın oy haklarının eşit kalmasını sağlamaya yönelik olduğu ifade edilmektedir. b) Faz II: 100 Yukarıda yer verilen bilgiler doğrultusunda, Faz I de Doğuş ve BBVA arasında ortak kontrolün söz konusu olacağı, Faz II de ise Doğuş Grubunun ortak kontrole ilişkin haklarının sahip oldukları hisse oranına göre belirleneceği anlaşılmaktadır. Ancak hâlihazırda Faz II ye geçilip geçilmeyeceğinin belirsiz olması nedeniyle yapılan değerlendirmelerde s adece Faz I dikkate alınacaktır. İlerleyen dönemde Doğuş -BBVA Hissedarlar Sözleşmesi çerçevesinde Faz II ye geçilmesi ve Garanti Bankası kontrolünde bir değişiklik meydana gelmesi durumunda, söz konusu kontrol değişikliğinin o zaman değerlendirilmesi uygun olaca ktır. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Dosya mevcudu bilgilere göre, bildirime konu devir işlemi sonucu nda, Garanti Bankası 110 üzerindeki Doğuş Grubu ve GECC ortak kontrolü, Doğuş Grubu ile BBVA nın ortak kontrolüne dönüşece ktir. Buna gör e, bildirime konu i şlem , 1997/1 sayılı Tebliğ in 2 . maddesini n (b) bendi anlamında bir devralma dır. Diğer taraftan , Garanti Bankası 2009 yılında toplam TL. ciro elde etmiştir. Dolayısıyla ilgili pazarda 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebl iğ'in 4. maddesinde belirtilen ciro eşiği aşılmış ol duğundan , söz konusu devralma işlemi izne tabidir. Bununla birlikte, devralan BBVA nın ilgili pazarda faaliyetinin bulunmaması nedeniyle , bildirimi yapılan işlem in, anılan pazarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durumun yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması na neden olmayacağı kanaatine varılmıştır. 120 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim k onusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirti len nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.