Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-110 (Devralma) Karar Sayısı : 07-78/977-375 Karar Tarihi : 9.10.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Mustafa Mehmet ÖZKARABÜBER , Cumhur Atalay HATİPOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Dow Deutschl and Anlagengesellschaft mbH Temsilci si Av. M. Togan TURAN 20
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-110 (Devralma) Karar Sayısı : 07-78/977-375 Karar Tarihi : 9.10.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Mustafa Mehmet ÖZKARABÜBER , Cumhur Atalay HATİPOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Dow Deutschl and Anlagengesellschaft mbH Temsilci si Av. M. Togan TURAN 20 Paksoy Sun Plaza Dereboyu Sk. No:24 Kat:14 34398 Maslak/İstanbul D. TARAFLAR : - Dow Deutschland Anlagengesellschaft mbH Am Kronberger Hang 4 65824 Schwalbach/Ts ALMANYA - Marcel Prüm mer Mühlhalde 8 88487 Mietingen/ALMANYA - Ulf Prümmer Mühlhalde 8 88487 Mietingen/ALMANYA - Denise Prümmer 30 Mühlhalde 8 88487 Mietingen/ALMANYA E. DOSYA KONUSU: UPPC AG nin tüm hisselerinin Dow Deutschland Anlagengesellschaft mbH tarafınd an devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.9.2007 tarih ve 6034 sayı ile giren bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 5.10.2007 tarih ve 2007 -1-110/Öİ-07-MMÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 5.10.2007 tarih, REK.0.05.00.00 -120/181 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-78 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Dow Deutschland Anlagengesellschaft mbH nin UPPC AG nin kontrolünü devralması işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; anca k devralma sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasası ndaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı, dolayısıyla bildirim konusu işleme izin verilmesi gerektiği ifade edilmektedir. 05-01/3-3 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar 50 H.1.1. Dow Deutschland (Devralan) Bildirim formundaki bilgilere göre, Almanya da kurulu bir limited şirket olan Dow Deutschland kimya, plastik ve tarımsal ürün ve hizmetlere ilişkin pazarlarda faaliyet göstermektedir. Dow Deutscland ın tüm hisseleri, tamamı Dow Chemical Company (Dow Chemical) tarafından kontrol edilen Dow Olefinverbund GmbH nin elinde bulunmaktadır. Ana şirket konumundaki Dow Chemical ise, ABD de mukim global bir bilim ve teknoloji şirketidir. Kimya, plastik, tarım ve diğer ürün ve hizmet alanlarında üretim yapmakta olan Dow Chemical, New York borsasınd a işlem gören halka açık bir şirket olup herhangi bir teşebbüs ya da gerçek kişi tarafından kontrol 60 edilmemektedir. Hiçbir hissedarı Dow Chemical da %5 ten fazla hisseye sahip bulunmamaktadır. Dow grubunun Türkiye de, Dow Türkiye Kimya Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti (Dow Türkiye) ve Dow Agro Sciences A.Ş. (Dow Agro) isimli iki iştiraki bulunmaktadır. Her iki teşebbüsün tüm hisseleri ve kontrolü de dolaylı olarak Dow grubunun elindedir. H.1.2. UPPC (Devralınan) Dosya kapsamındaki bilgilere göre; merkezi Alm anya da bulunan bir anonim şirket 70 olan UPPC, epoksi reçinesi olgunlaştırıcıları, epoksi reçinesi karışımları ve epoksi sistemleri alanında faaliyet göstermektedir. UPPC nin ana ürünü olduğu belirtilen epoksi reçinesi olgunlaştırıcılarının POLYPOX markası altında inşaat mühendisliği ve bileşikler sektörlerinde kullanıldığı ifade edilmektedir. Hisselerinin tamamı Prümmer Ailesi nin (Ulf PRÜMMER %86,8, Denise PRÜMMER %6,6, Marcel PRÜMMER %6,6) elinde bulunan UPPC nin tek yönetim kurulu üyesi ise Ulf PRÜMMER dir. Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmayan UPPC Türkiye deki cirosunu OOMYA 80 Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. isimli bağımsız distribütörü vasıtasıyla elde etmektedir. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya kapsamında yer alan bilgile re göre, UPPC Türkiye de 2006 yılı içindeki satışlarını likit epoksi reçineleri (LER) ve epoksi olgunlaştırıcı (sertleştirici) ajanlar (ECA) ürünlerinden gerçekleştirmiştir. Aynı zamanda Dow Deutschland ile UPPC Türkiye de yalnızca bu iki ürün grubunda bir birlerine rakiptir. 90 Epoksi, antibakteriyel özelliğine sahip, kaymazlık ve geçirimsizliğe sahip, suya ve aside dayanıklı, direncini uzun süre muhafaza edebilen, polyepoksit bir sertleştirici ya da katalizatör ajan ile kimyasal reaksiyona girdiğinde sertl eşen sentetik bir reçinedir. Birçok ürünü bulunan epoksi, zemin ve duvar uygulamaları için üretilmektedir. İlaç fabrikaları, hastaneler, ameliyathaneler, gıda sanayi tesisleri ve ağır sanayi yapıları, spor alanları, oteller, soğuk hava depoları, içme suyu ve atık su depoları, 05-01/3-3 3 mağazalar, ofisler, inşaatlar, boyacılık, havacılık, denizcilik uygulamalarında dayanıklılığı nedeniyle dolgu ve izolasyon malzemesi olarak kullanılmaktadır. 100 Bildirim formunda ECA nın, LER in kıvamını (sertlik, yapışkanlık gibi özell iklerini) belirlemede kullanıldığı ve LER ile ikame edilemediği belirtilmektedir. Yukarıdaki bilgiler ışığında, LER ve ECA nın farklı amaçlara, kullanımlara yönelik ürünler olduğu anlaşılmakta olup bu nedenle ilgili ürün pazarları likit epoksi reçineler i (LER) ve epoksi olgunlaştırıcıları (ECA) olarak belirlen miştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar 110 İşlemin değerlendirilmesinde ilgili ürünler bakımından bölgesel pazar tanımı yapılmasını gerektirecek koşullar var olmadığı ndan ilgili coğrafi pazar Türkiy e Cumhuriyeti sınırları olarak tespit edilmiştir . H.3. DEĞERLENDİRME H.3.1. İşlem in Niteliği Dosya kapsamındaki bilgilere göre; taraflar arasında 22.8.2007 tarihinde imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi ile devir konusu UPPC nin %100 oranındaki hissesi Dow 120 Deutschland tarafından devralınacak, böylece, UPPC nin kontrolü Dow grubunun eline geçmiş olacaktır. Bu nedenle anılan işlem 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendi anlamında bir devralma işlemi niteliğindedir. H.3.2. Ciro ve Pazar Payları 1997/ 1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde , birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam 130 cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. düzenlemesine yer verilmektedir. Dow Grubu nun ve UPPC nin 2006 yılı itibarıyla ilgili pazar larda elde ettikleri ciro ve pazar payları aşağıdaki tablolarda yer almaktadır . Tablo 1 Tarafların 2006 yılı itibarıyla ilgili pazarlarda elde ettiği cirolar CİRO (YTL) ÜRÜN UPPC Dow TOPLAM LER ( ) ( ) ( ) ECA ( ) ( ) ( ) Tablo 2 Taraflar ın 2006 yılı itibarıyla ilgili pazarlarda elde ettiği pazar payları Pazar Payı (%) ÜRÜN UPPC Dow TOPLAM (%) LER ( ) ( ) ( ) ECA ( ) ( ) ( ) 140 Yukarıdaki tablolarda yer alan bilgiler dikkate alındığında, tarafların ECA pazarında elde ettiği ciro ve pazar payı toplamlarının 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde yer alan ciro eşiğini aşmadığı, LER pazarında ise tarafların toplam cirosunun söz konusu 05-01/3-3 4 eşiklerin altında kaldığı, ancak pazar payı toplamlarının eşik üstünde olduğu görülmektedir. Dolayısı yla, başvuru konusu devir işlemi ECA pazarı açısından Rekabet Kurulu iznine tabi olmamakla birlikte , LER pazarında izne tabidir. LER pazarında devralma işlemi öncesi ve sonrasındaki pazar yapısı ise aşağıdaki gibidir: Tablo 3 LER pazarında teşebbüslerin pazar payları Teşebbüsler Devir Öncesi Pazar Payları (%) Devir Sonrası Pazar Payları (%) Dow ( ) UPPC ( ) ( ) ( ) Hexion ( ) ( ) Huntsman ( ) ( ) Leuna ( ) ( ) Spolchemie ( ) ( ) Nan Ya ( ) ( ) Diğer ( ) ( ) Topla m 100,0 100,0 150 Yukarıdaki tablolardan görüldüğü üzere, devir sonrasında Dow Grubu nun LER pazarındaki pazar payı % ( ) oranından yaklaşık % ( ) e yükselecektir. Aynı pazarda birçok rakibin de faaliyet gösterdiği dikkate alındığında işlemin LER pazarında r ekabeti önemli ölçüde sınırlandırmayacağı anlaşılmıştır . H.3.3. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü Bildirim konusu devralma işleminin dayanağını oluşturan Anlaşma nın Satıcıların Rekabet Etmemesi başlıklı 10. maddesinde, Satıcı konumunda olan hissedarların 3 yıllık bir süre boyunca UPPC ile doğrudan veya dolaylı olarak; Almanya, Fransa, 160 Birleşik Krallık, İtalya, İrlanda, İspanya, Portekiz, İsviçre, Avusturya, Macaristan, Polonya ve Çin in yanı sıra Türkiye de de epoksi reçineler, epoksi sertleştiriciler, ve epoksi reçineler için reaktif seyrelticiler işine girmeyeceği taahhüt edilmektedir. Devralmalarda satıcıya rekabet yasağı getirilmesindeki amaç, maddi varlıklar ile satıcının geliştirdiği ticari itibar ve know -how gibi maddi olmayan varlıkların tüm değerleri yle alıcıya geçmesinin sağlanmasıdır. Bunun için, alıcının müşteri tabanı oluşturabileceği ve satıcıdan devraldığı know -how dan tam anlamıyla yararlanabileceği ölçüde ve sürede satıcının rekabetçi davranışlarından korunması gerekebilmektedir. Bu itibarla, rekabet etmeme düzenlemesinin işlemin istenen 170 sonucu doğurmasına katkıda bulunduğu kabul edilmektedir. Yoğunlaşma işlemleriyle birlikte getirilen düzenlemelerin yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için; bunların işlemle doğrudan ilgili, işlemin yürü tülebilmesi için gerekli, kapsamının belirli ve sınırlı olması (ilgili kişiler, coğrafi kapsam, konu ve süre bakımından) gerekmektedir. Daha uzun süreli sınırlamalar olay bazında değerlendirilerek yan sınırlama olarak kabul edilebilmekle birlikte; genel ol arak ticari itibar ve know -how bağlamında müşteri bağımlılığı transferi söz konusu olduğunda 3 yıllık, yalnızca ticari itibar devri söz konusu olduğunda ise 2 yıllık rekabet yasağı uygun bulunmaktadır. Devralma işlemine ilişkin olarak istenilen ek bilgile rde, UPPC nin faaliyet gösterdiği 180 ürünlerle ve bunların üretimleriyle ilgili olarak know -how sahibi olduğu ifade edilmektedir. Bu nedenle, Hisse Satın Alma Sözleşmesi nde bulunan 3 yıllık rekabet etmeme yükümlülüğü, devralma işleminin tam anlamıyla gerçekl eşmesi açısından gerekli bir yan sınırlama olarak kabul edilmiştir. 05-01/3-3 5 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu n dan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında 190 Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda r ekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.