Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -2-68 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 06-51/657 -185 Karar Tarihi : 13.7.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER :Bayram Ali GEÇGİL, Remzi Özge ARITÜRK, Ekrem SOLMAZ C. BİLDİRİMDE : Merkez Yayın Holding A.Ş. BULUNAN 20 D. TARAFLAR :- Merkez Yayın Holding A.Ş. Barbaros Bulvarı Cam Han No:125 Kat:9 Be
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -2-68 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 06-51/657 -185 Karar Tarihi : 13.7.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER :Bayram Ali GEÇGİL, Remzi Özge ARITÜRK, Ekrem SOLMAZ C. BİLDİRİMDE : Merkez Yayın Holding A.Ş. BULUNAN 20 D. TARAFLAR :- Merkez Yayın Holding A.Ş. Barbaros Bulvarı Cam Han No:125 Kat:9 Beşiktaş/İstanbul - Motor -Presse International Verlagsgesellschaft Holding mbH Leuschnerstraβe 1 70174 Stuttgart ALMANYA E. DOSYA KONUSU : Türkiye de yerleşik Merkez Yayın Holding A.Ş. ile Almanya da yerleşik Motor -Presse International Verlagsgesellschaft Holding mbH tarafından, hisselerine %50 -%50 iştirak edecekleri Merkez 30 Motor Presse Dergi Yayıncılık Ltd. Şti. unvanlı yeni bir şirket kurulması . F. DOSYA EVRELERİ : Kurum a 26 .6.2006 tarih ve 4046 sayı ile intikal eden başvuru üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ hükümleri çerçevesinde yapılan değerlendirmeye il işkin 7. 7.2006 tarih v e 2006 -6-68/Öİ -06-BAG sayılı Ön İnceleme Raporu , 10. 7.2006 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/107 sayılı Başkanlık Önergesi ile Kurul gündemine alınarak 06 -51 sayılı Kurul toplantısında karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Devralma Raporu nda; bi ldirim konusu devralma işleminin izne tabi bir devralma işlemi olduğu, ancak birleşme sonucunda ilgili ürün pazarında herhangi bir hakim durum yaratılmadığı veya mevcut hakim durumun güçlendirilmediği ve bu suretle rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonuc unun söz konusu olmadığı, Ortak Girişim Sözleşmesinin 5 nolu maddesinde getirilen süre bakımından sınırsız süreli 06-51/657 -185 2 gizlilik yasağının ortak girişimin yaşam süresi ile sınırlandırılması koşuluyla bildirim konusu işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir. 50 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Merkez Yayın Holding A.Ş. (Merkez) Merkez Yayın, Ciner Grubu nun medya sektörünü oluşturan ilgili tüm şirketlerinin faaliyetlerinin planlandığı, koordine edildiği ve yönetildiği bir yönetim şirketidir. Mer kez Yayın, bizzat dergi yayıncılığı veya başka basım yayın faaliyeti yürütmemekte, ancak bu tip faaliyetler yürüten şirketlerde iştiraki bulunmaktadır. Şirket, % ( .) oranında bir dergi grubu olan GD Gazete Dergi San. ve Tic. A.Ş. ye, % ( .) oranında yazılı medya sektöründe faaliyet gösteren Merkez Gazete Dergi Basım Yayıncılık San. ve Tic. A.Ş. ye ve % ( ) 60 oranında her türlü yayıncılık işleri ile iştigal eden Merkez Dergi Yayıncılık San. ve Tic. A.Ş. ye ortaktır. Söz konusu şirketler, Türkiye de basılan ve da ğıtılan yerli ve yabancı 35 adet derginin yayınını gerçekleştirmektedirler. Merkez Yayın anılan şirketlerde sahip olduğu oy ve yönetim hakları ile orantılı olarak kontrolü sağlamaktadır. Merkez Yayın ın % ( ) oranında sahibi, Ciner Grubu içerisinde bulunan Park Yatırım Holding dir. Ciner Grubu nun veya Park Yatırım Holding in Merkez dışında herhangi bir basım yayın faaliyeti bulunmamaktadır. Merkez Yayın ın Yönetim Kurulu üyeleri; Anna Gözübüyükoğlu (Başkan) , Eyüp Erzan Tanyel , Fercan Aykutlu , Nalan Erkarak aş, Ergun Babahan dan 70 oluşmaktadır. Merkez Yayın ın 2005 yılı dergi grubu net satışla rı, dergi satışları itibarıyl a ( ..) YTL ve reklam gelirleri itibarıyla ( ..) YTL olmak üzere toplam ( ) YTL dir. H.1.2 Motor -Presse International Verlagsgesellsc haft Holding mbH (MPI) MPI dergi yayıncılığı ile uğraşan, % ( ) oranındaki çoğunluk hissesine dolaylı olarak Alman Grüner + Jahr Grubu (G+J) nun sahip olduğu Almanya da yerleşik bir şirkettir. MPI, Türkiye de yalnızca, yılda bir kez yayımlanan Auto Katalo g adlı dergiyi lisanslama yoluyla yayımlamaktadır. MPI nın dolaylı olarak çoğunluk hisselerine sahip G+J nin ise Türkiye de yine 80 lisanslı olarak yayımlanan GEO ve CAPITAL adlı iki dergisi bulunmaktadır. Bunların dışında MPI nın ve G+J nin Türkiye de herhan gi bir faaliyeti bulunmamaktadır. G+J, % ( .) hisse oranında Bertrelsmann AG firmasına ait olup bu firmanın Türkiye de basın sektöründe herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. MPI ortaklık yapısı aşağıda ki gibi dir: Tablo1: MPI Ortaklık Yapısı Adı-Ünvanı Ortaklık Payı (%) Gruner + Jahr AG &Co KG ( ..) Dr. Hermann Dietrich -Troeltsch ( ..) Dr. Patricia Scholten ( ..) Peter -Paul Pietsch ( ..) Dietrich -Troeltsch Verlagsbeteiligungs -GmbH ( ..) TOPLAM 100 06-51/657 -185 3 MPI nın 2005 yılı net satış ları, dergi satışları iti barıyla ( ...) YTL ve reklam gelirleri itibariyle ( ) YTL olmak üzere toplam ( .) YTL dir. 90 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Kurulacak olan ortak girişim şirketi haftalık, aylık, üç veya altı aylık veya yıllık periyotlarla yayımlanacak , genellikle her birinin işlediği konuların spesifik nitelikler taşıması sonucu seslendiği okuyucu kitlesi değişken olan pek çok çeşitli derginin yayımlanması faaliyetinde bulunacaktır. Yayımlanacak olan dergilerin konusu bakımından bir sınırlama getirilme miş, şirket uygun gördüğü her konuda dergi yayımlayabilmektedir. Her ne kadar şirket kitap yayımlamak, web sitesi hazırlamak gibi faaliyetlerde bulunabilirse de, şirketin ana faaliyet konusunun dergi yayımcılığı olduğu anlaşılmaktadır. Bu nedenlerle, bildi rime 100 konu işlem bakımından ilgili ürün pazarı , ulusal dergi yayımcılığı pazarı olarak tanımlanmıştır. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Mevcut dosya özelinde bölgesel seviyede pazar tanımlaması gerektirecek koşulların var olmadığı görüldüğünden, i lgili coğraf i pazar Türkiye Cumhuriyeti s ınırları olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. Ortak Girişim in Değerlendirilmesi 110 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin (c) bendine göre, amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malv arlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde teş ebbüsler arası birleşme ve devralma sayılan haller arasında kabul edilmektedir. Bu çerçevede, bir ortak girişim işleminin yoğunlaşma doğurucu kabul edilebilmesi ve dolayısıyla 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin birinci fıkrası (c) bendi çerçevesinde bir leşme veya devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlar aşağıdaki şekilde sayılabilir; 120 - Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması, - Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması, - Ortak girişimin, taraflar arasındaki v eya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması. Dosyada yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden, bildirim konusu işlemin yukarıda sayılan unsurları taşıdığı ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak giri şim işlemi olduğu, dolayısıyla işlemin, birleşme/d evralma işlemi olarak kabul edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır. 130 06-51/657 -185 4 H.3.2 Bildirimin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirilmesi 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesi uyarınca birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet 140 Kurulu ndan izin almaları zorunludur . Merkez Yayın ın 2005 yılı dergi grubu net satış ları, dergi satışları itibarıyla ( ..) YTL ve reklam gelirleri itib arıyla ( ) YTL olmak üzere toplam ( ..) YTL dir. MPI nın Auto Katalog isimli yıllık dergisi ile grubun GEO ve CAPITAL dergilerinin 2005 yılında, Türkiye de ilgili ürün pazarında net satışları to plamı dergi satışları itibarıyla ( ..) YTL ve reklam g elirleri itibarıyla ( ..) YTL olmak üzere toplam ( ) YTL dir. Buna göre dosyadaki bilgi ve belgeler doğrultusunda tarafların ilgili ürün ve coğrafi pazardaki ciroları toplamı ( .) YTL dir. 150 İlgili ürün pazarında Merkez Yayın ın, Grubun GEO ve CAPIT AL dergileri de dahil olmak üzere MPI nın ve ilgili ürün pazarındaki diğer teşebbüslerin reklam gelirlerine ve tirajlarına göre pazar paylarına ise aşağıda yer verilmiştir: Tablo2:İlgili Ürün Pazarında Reklam Gelirleri ve Tirajlara Göre Pazar Payları Şirket Adı Reklam Payı (%) Satış Payı (%) DB ( ..) ( ..) Merkez Yayın ( ..) ( ..) Turkmedya ( ..) ( ..) Vatan ( ..) ( ..) GD ( ..) ( ..) MPI ( ..) ( ..) Doğuş ( ..) ( ..) Nova ( ..) ( ..) Vogel ( ..) ( ..) Diğer, ( ..) ( ..) Toplam 100 100 Yukarıd aki tablolardan da görüldüğü üzere tarafların toplam paza r payı reklam payları itibarıyla % ( ), satış payları itibarıyla %( ) olmaktadır. Bildirim dosyasında yer alan bilgiler ışığınd a, ilgili ürün pazarı itibarıyla , devralma işleminin taraflarının pazar payları toplamı satış payları i tibarıyla 1997/1 sayılı Tebliğin 4. maddesi nde öngörülen pazar payı eşiğini aş mazken 160 reklam payları aşmaktadır. Bununla birlikte, tarafların ilgili ürün pazarındaki ciroları toplamının 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi uyar ınca getirilen ciro eşiğini aşması nedeniyle söz konusu işle min izne tabi olduğu tespit edilmiştir . İlgili ürün pazarındaki teşebbüslerin pazar paylarından, pazarın rekabetçi bir yapıya sahip olduğu görülmektedir. Kurulması öngörülen ortak girişim şirketin in farklı periyotlarda yayımlayacağı, genellikle her birinin işlediği 06-51/657 -185 5 konuların spesifik nitelikler taşıması sonucu seslendiği okuyucu kitlesi değişken olan pek çok dergi ile birlikte, Doğan Burda Dergi Yayıncılık ve Pazarlama A.Ş. nin lider konumda olduğu ilgili pazarda yayım portföyü zengin, güçlü bir rakip olarak faali yette bulunacağı sonucuna varılmıştır . Bu 170 nedenlerle, söz konusu devralma işleminin, Türkiye Cumhuriyeti sınırları dahilinde ulusal dergi ya yımcılığı ilgili pazarında hakim d urum yaratı lması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi suretiyle rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak nitelikte bir devralma işlemi olmadığı sonucuna varılmıştır . H.3.3 Ortak Girişim Anlaşmasında Yer Alan Yan Sınırlamalar Ortak girişim anlaşm alarında ana teşebbüsler ile ortak girişim arasında düzenlenen rekabet sınırlamaları, özellikle rekabet etmeme yükümlülükleri gibi düzenlemeler işlemle doğrudan ilgili ve zorunlu olduğu sürece yan 180 sınırlama olarak kabul edilerek izin verilmektedir. Yan sın ırlama kabul edilmeyen sınırlamalar ise 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi çerçevesinde ayrıca değerlendirilebilmektedir. Ortak Girişim Sözleşmesi nin Rekabet başlıklı 5 nolu maddesinde düzenlenen rekabet yasağının ana şirketlerin pazardan çekilmesi anlamın a gelmesi nedeniyle bildirim konusu işlem yoğunluk doğurucu bir ortak girişim işlemidir. Ana şirketlerin faaliyetlerini ortak girişime devrederek ilgili pazardan çekilmesi hem ana şirketlerin kendi arasındaki hem de ana şirketlerle ortak girişim arasındaki rekabetçi davranışların koordinasyonu riskini ortadan kaldırmaktadır. 190 Rekabet yasaklarının yan sınırlama kavramı çerçevesinde yoğunlaşma işlemi ile birlikte değerlendirilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma ölçütleri ile birlikte sadece taraflar açısından sınırlandırıcı olma ve orantılılık ölçütlerini de sağlaması gerekmektedir. Yukarıda yapılan açıklamalar doğrultusunda, Ortak Girişim Sözleşmesi ndeki taraflar arasında öngörülen rekabet etmeme yükümlülüğüne yönelik hükümlerin süresi ve kapsamı kabul edilebilir düzeyi aşmayacak ölçüdedir. Şöyle ki, ana teşebbüslere getirilen rekabet etmeme yükümlülüğünün süresi Ortak Girişim Sözleşmesi nin süresi ile, kapsamı ise Ortak Girişim in faaliyet alanı ile sınırlı tutulmuş bulunmaktadır . 200 Ortak Girişim Sözleşmesi nin İfşa Yasağı Taahhüdü başlıklı 6 nolu maddesinin (1) nolu bendinde; Taraflar, işbu sözleşmenin müzakereleri, hazırlanması ve içeriğiyle ilgili her türlü bilgiye gizli bilgi muamelesinde bulunacaktır. Söz konusu bilgiler ara sında, Tarafların ve NewCo nun yönetim yöntemleri, teknoloji, yöntem bilgisi (know -how), müşteri listeleri, satış ve pazarlama planları ve finansal konuları da bulunmaktadır . şeklinde düzenlenen ve taraflara rekabet yasağı benzeri yükümlülükler yükleyen g izlilik hükümleri ile taraflara, aynı maddenin (4) nolu bendinde, Bu yükümlülükler, işbu Sözleşme nin herhangi bir nedenden dolayı fesholmasından sonra da yürürlükte ve geçerli kalmaya devam edecektir. şeklinde yer alan hükümlere 210 dayanarak sınırsız sürel i olarak ticari ve ekonomik sır niteliğindeki söz konusu bilgileri ifşa etmeme yükümlülüğü getirilmektedir. 06-51/657 -185 6 Söz konusu ifşa yasağının ve bu yasağın konu ettiği sınırlamaların , yalnızca söz konusu ortak girişimin kuruluşuna dair müzakereler ve hazırlık aşam asında taraflarca elde edilen gizli bilgileri korumaya yönelik olarak düzenlendiği sonucuna var ılmıştır. Bununla birlikte anılan ortak g irişime mal olmuş benzer nitelikteki bilgiler Kurul tarafından bu kapsam içerisinde mütalaa edilmemektedir . Bu değerlend irmeler neticesinde Ortak G irişim Sözleşmesi nin 6. maddesinde taraflara getirilen sınırsız süreli gizlilik yasağının söz konusu işlem ile doğrudan ilgili ve bu işlemin gerçekleştirilmesi 220 için gerekli olduğu sonucuna ulaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapo ra ve incelenen dosya kapsamına göre: Bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2 (c) maddesi anlamında ortak girişim işlemi olduğuna, aynı Tebliğ in 4. maddesi kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin 230 verilmesine, OYBİRLİĞİ ile karar veril miştir.