Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2021-4-007 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 21-17/201-84 Karar Tarihi : 25.03.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan N ARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: Hakan SABUNCU, Ahmet ŞAHİN , Derya ERMİŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Guangdong Galanz Household Appliances Manufacturing Co. , Ltd. Temsilcileri : Av. M. Togan Turan, Av. Deniz BENLİ Orjin Maslak, E
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2021-4-007 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 21-17/201-84 Karar Tarihi : 25.03.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan N ARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: Hakan SABUNCU, Ahmet ŞAHİN , Derya ERMİŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Guangdong Galanz Household Appliances Manufacturing Co. , Ltd. Temsilcileri : Av. M. Togan Turan, Av. Deniz BENLİ Orjin Maslak, Eski Büyükdere Cad. No:27 K:11 34485 Maslak /İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU : Whirlpool (China) Co., Ltd. nin ortak kontrolünün Guangdong Galanz Household Appliances Manufacturing Co., Ltd. tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u kayıtlarına 03.02.2021 tarih, 14836 sayı ile giren ve 10.03.2021 tarih ve 15829 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 17.03 .2021 tarih ve 2021 -4-007/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda , bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulun madığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuru da; Whirlpool (China) Co., Ltd. nin (WHIRLPOOL CHINA) ortak kontrolünün Guangdong Galanz Household Appliances Manufacturing Co., Ltd. (GALANZ APPLIANCES ) tarafından devralınacağı bildirilerek söz konusu işleme 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir. GALANZ APPLIANCES ın, WHIRLPOOL CHINA nın ihraç edilen paylarının % ( ..) ile en fazla % ( ..) ini devralmak için teklifte bulun acağı ve bu teklifin WHIRLPOOL CHINA nın tüm pay sahiplerinin teklif süresi boyunca sahip oldukları herhangi bir sınırlandırmaya tabi olmayan ve alım satıma konu edilebilir paylarına ilişkin olduğu belirtilmiştir. Söz konusu sürece ilişkin detaylar şu şeki ldedir: ( ..TİCARİ SIR ..) (5) Planlanan işlem sonrasında GALANZ APPLIANCES, WHIRLPOOL CHINA nın çoğunluk pay sahibi haline gelecektir. Whirlpool China Investment Co., Ltd. nin (WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT) pay sahipliği oranının ise % ( ..) den düşük 21-17/201-84 2/5 olacağ ı ve hâlihazırdaki ikinci pay sahibi olan Hefei -State Owned ın paylarının çoğunu veya tamamını devretmesinin beklendiği ifade edilmiştir. (6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurumundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebli ğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca ortak girişimin söz konusu Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olabilmesi için hedef şirket üzerinde ortak kontrolün sağlanması ve ortak girişimin ekonomik açıdan bağımsız olması (tam işlevsel) unsurlarının birlik te sağlanması gerekmektedir. (7) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kont rol Kavramı Hakkında Kılavuz (Kılavuz) da belirtildiği üzere iki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması du rumunda ortak kontrolden söz edilmektedir . Anılan Kılavuz da ortak kontrolün ortaya çıktığı başlıca durumlar ; tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa kullanılması ol arak düzenlenmektedir. (8) WHIRLPOOL CHINA nın yönetim kurulu ( ..TİCARİ SIR ..) (9) Öte yandan, ortaklık sözleşmesi uyarınca, kapanış sonrası WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT, WHIRLPOOL CHINA nın önemli yatırımlarına ilişkin fiili veto hakkına sahip olacaktır (nitelikli çoğunluk gerektiren konular). Nitelikli çoğunluk gerektiren konular, bunlarla sınırlı olmamak üzere aşağıdaki hususları kapsamaktadır. ( ..TİCARİ SIR ..) (10) Planlanan işlem kapsamında GALANZ APPLIANCES ile WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT ın marka, tekn oloji ve tedarik sözleşmeleri müzakere ettikleri belirtilmiştir. Bu sözleşmeler WHIRLPOOL CHINA ya ( ..) . Ayrıca WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT ve GALANZ APPLIANCES, WHIRLPOOL CHINA ya ( ..) . Buna ek olarak taraflar, ( ..) . (11) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz un 59. paragrafında tipik veto hakları dışında, ortak girişimi n faaliyet gösterdiği piyasa bağlamında önemli olabilecek başka veto hakları da bulunabilir. Teknolojinin ortak girişimin faaliyetlerinde önemli olduğu durumlarda, kullanılacak teknolojiyle ilgili alınacak kararlar bu duruma örnek olarak verilebilir. Diğer bir örnek olarak ürün farklılaştırması ve yenilik düzeyinin yüksek olduğu pazarlar sunulabilir. Bu pazarlarda ortak girişimin geliştireceği yeni ürün hatlarıyla ilgili kararlar üzerinde veto hakkı ortak kontrolün tespitinde önemli bir unsur olabilir . denilmektedir. Bu çerçevede 21-17/201-84 3/5 WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT a planlanan işlem sonrası tanınan söz konusu veto hakları önem kazanmaktadır. (12) Yukarıdaki açıklamalar çerçevesinde WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT a planlanan işlem sonrası WHIRLPOOL CHINA nın faaliyetlerinin esaslı unsurunu oluşturacak olan Whirlpool markası ve teknolojisinin kullanımına yönelik tanınan veto hakları ile özellikle bir önceki mali yıldaki cirosunun % ( ..) ini aşkın değerdeki herhangi bir iş veya proje yatırımı gibi önemli yatırımların yapılmasın a ilişkin tanınan veto hakları bir arada değerlendirildiğinde, WHIRLPOOL CHINA nın işlem sonrası WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT ve GALANZ APPLIANCES ın ortak kontrolünde olacağı sonucuna varılmaktadır. (13) Bildirim konusu işlemin Tebliğ kapsamında bir devralma ola rak değerlendirilmesi için aranan ikinci unsur olan tam işlevsellik çerçevesinde , kurulacak olan ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olup olmadığı incelenmektedir. Planlanan işlemle bi rlikte WHIRLPOOL CHINA nın, ana şirketlerinden bağımsız olarak piyasada kendi adına sözleşmeler akdetmeye devam edeceği, şirketin günlük faaliyetlerinden sorumlu bir yönetiminin bulunacağı ve dolayısıyla ana şirketlerinden bağımsız şekilde yönetileceği ifade edilmiştir. A yrıca ana şirketlerinden bağımsız şekilde faaliyet gösterebilmesi için yeterli finansal ve insan kaynağının da bulunacağı ve piyasada uzun vadeli, kalıcı bir şekilde faaliyet göstereceği belirtilmektedir. (14) Diğer yandan, Tedarik Sözleşmesi uyarınca WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT ilk beş yılda, 2019 yılında WHIRLPOOL CHINA dan grup içi bazda gerçekleştirdiği toplam satın alım değerinin tamamına karşılık gelen miktarda ürün satın alma niyetinde olduğu belirtilmiştir. 2019 yılında WHIRLPOOL CHINA üretiminin yaklaşık %( ..) ünü WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT a ve % ( ..) sını diğer orijinal ekipman üreticilerine (üçüncü taraflara) satmıştır. İşlem kapanışı ile birlikte satış oranlarının ilk zamanlarda benzer seyredeceği ve devamında ise üçüncü kişilere yapılan satışların a rtacağı ifade edilmiştir. Kılavuz un 86. paragrafında ortak girişimin ana şirketlerine üçüncü kişilere davrandığı gibi davranacaksa, ortak girişimin tahmini satışlarının en azından %20 sinin üçüncü kişilere yapılacak olmasının yeterli olduğu ifade edilmişt ir. (15) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde, hedef şirketin işlem sonrasında tam işlevsel bir ortak girişim niteliğini haiz olacağı ve bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu anlaşılmıştır. Öte yandan ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ in 7. maddesin de öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlem in izne tabi olduğu görülmektedir . (16) Ortak girişim taraflarından GALANZ APPLIANCES, dünya çapında mikrodalga fırınlar, elektrikli fırınlar, buzd olapları, çamaşır makineleri, klima üniteleri, su ısıtıcıları, mutfak aletleri, bulaşık makineleri ve pişirme aletleri üretmekte ve bunları kendi markası altında veya markasız olarak satmaktadır. Diğer ortak girişim taraflarından WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT , dolaylı olarak WHIRLPOOL a ait bir holding şirketi olup ürünleri arasında çamaşır makineleri, mikrodalga fırınlar, buzdolapları, kurutma makineleri, set üstü ocaklar, sanayi tipi fırınlar, bulaşık makineleri ve ev tipi çöp öğütme cihazları yer almaktadır . Hedef şirket ise, bulaşık makineleri, mikrodalga fırınlar, buzdolapları, hava arıtma cihazları, motorlar ve pişirme aletleri üretiminde faaliyet göstermektedir. Dolayısıyla tarafların faaliyetleri küresel boyutta beyaz eşya ve küçük ev aletlerini içerece k şekilde elektrikli ev aletlerinde kesişmektedir. Aşağıda tarafların küresel boyutta pazar paylarına yer verilmektedir. 21-17/201-84 4/5 Tablo 1: Tarafların Küresel Boyutta Perakende Satışlarına İlişkin Pazar Payları (2020) (%) Beyaz Eşya Küçük Ev Aletleri WHIRLPOOL ( ..) ( ..) GALANZ APPLIANCES ( ..) ( ..) Kaynak: Cevabi Yazı Tablo 2: Tarafların Küresel Boyutta Orijinal Ekipman Üreticilerine (OEM) Satışlarına İlişkin Pazar Payları (2020) (%) Beyaz Eşya Küçük Ev Aletleri WHIRLPOOL ( ..) ( ..) GALANZ APP LIANCES ( ..) ( ..) Kaynak: Cevabi Yazı (17) WHIRLPOOL 2019 yılında Türkiye deki faaliyetlerini sonlandırmıştır ve hâlihazırda dağıtıcılara, perakendecilere veya müşterilere Whirlpool markalı ürün satışı bulunmamaktadır. WHIRLPOOL un Türkiye deki faaliyetle ri Manisa daki üretim tesisi ile sınırlıdır ve satışları Türkiye deki tek bir orijinal ekipman üreticisine yaptığı markasız çamaşır makinesi ve buzdolabı satışları ile yurt dışındaki WHIRLPOOL şirketlerine yaptığı grup içi satışlardan ibarettir. Dolayısıyl a WHIRLPOOL, Türkiye pazarında 2019 yılından itibaren Whirlpool markalı ürün satışı yapmamaktadır ve gelecekte Türkiye pazarına tekrar girmeyi planlamamaktadır. Ancak sınırlı da olsa halihazırda bazı perakendecilerin envanterinde Whirlpool markalı ürün bul unmakta olup bunun perakende satışlarda beyaz eşya pazarındaki 2020 yılı pazar payı %( ..) dir. GALANZ APPLIANCES ın ise Türkiye de perakende seviyede satışları bulunmamaktadır. GALANZ APPLIANCES, 2019 yılında Türkiye deki orijinal ekipman üreticilerine m arkasız mikrodalga ve bulaşık makinesi satışı gerçekleştirmiştir. Tarafların orijinal ekipman üreticilerine yaptığı satışlar baz alındığında beyaz eşya pazarında sınırlı bir yatay örtüşme olduğu görülmektedir. Aşağıda tarafların Türkiye deki orijinal ekipm an üreticilerine yaptığı satışlar baz alınarak hesaplanan pazar paylarına yer verilmektedir. Tablo 3 : Tarafların Türkiye de Orijinal Ekipman Üreticilerine Yapılan Satışlarda Beyaz Eşya Pazarındaki Pazar Payları (%) Etkilenen Pazar Coğrafi Pazar (Yatay/ Dikey) 2020 yılı Pazar Payı WHIRLPOOL GALANZ APPLIANCES WHIRLPOOL+ GALANZ APPLIANCES Beyaz Eşya Türkiye Yatay ( ..) ( ..) ( ..) Kaynak: Cevabi Yazı (18) Taraflar herhangi bir koordinasyon riskine karşın ilave bir önlem olarak hedef şirket WHIRLPOOL CH INA nın yalnızca Whirlpool markası ve Whirlpool teknolojisi ile ilgili yönlerinin ortak yönetim kapsamında olacağını ve WHIRLPOOL CHINA INVESTMENT a GALANZ APPLIANCES ürünleriyle ilgili hassas bilgilere erişim sağlamayacağını temin etmektedir. Aynı şekilde GALANZ APPLIANCES kendi bünyesinde güvenlik duvarları sayesinde hedef şirket WHIRLPOOL CHINA ya ilişkin bilgilere erişimini sınırlayacaktır ve planlanan işlemin dışında hassas bilgilere erişimi 21-17/201-84 5/5 olmayacaktır. Dolayısıyla Türkiye deki sınırlı yatay örtüşme ile birlikte değerlendirildiğinde bir koordinasyon riskinin ortaya çıkmayacağı sonucuna ulaşılmıştır. (19) Yukarıda yer verilen bilgiler kapsamında, planlanan işlemin gerçekleşmesi halinde etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunun ortaya çıkmayacağı k anaatine varılmıştır. H. SONUÇ (20) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu a çık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.