Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-10 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-06/119 -36 Karar Tarihi : 11.2.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIR IMCI Üyeler : Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, 10 İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Ayşe Özlem UZUN, Nur Seda KÖKTÜRK C. BİLDİRİMDE : - Fayat Grubu BULUNAN Temsilcisi: Burcu TUZCU Süleyman Seba Cad. No:48 BJK Plaza B Blok Kat:9 Akaretler Beşiktaş/ İstanbul D. TARAF
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-10 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-06/119 -36 Karar Tarihi : 11.2.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIR IMCI Üyeler : Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, 10 İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Ayşe Özlem UZUN, Nur Seda KÖKTÜRK C. BİLDİRİMDE : - Fayat Grubu BULUNAN Temsilcisi: Burcu TUZCU Süleyman Seba Cad. No:48 BJK Plaza B Blok Kat:9 Akaretler Beşiktaş/ İstanbul D. TARAF LAR : - Fayat Grubu 20 137 rue d u Palais Gallien, 33000 Bordeux/ FRANSA - M. Önder BÜLBÜLOĞLU Organize Sanayi Bölgesi Oğuz Cad. No:21 Sincan/ Ankara - Bülent BÜLBÜLOĞLU Organize Sanayi Bölgesi Oğuz Cad. No:21 Sincan/ Ankara - Bülbüloğlu İnşaat ve Mak. San. Tic. Ltd. Şti. Organize S anayi Bölgesi Oğuz Cad. No:21 Sincan/ Ankara - Filiz BÜLBÜLOĞLU Organize Sanayi Bölgesi Oğuz Cad. No:21 Sincan/ Ankara - Saadet KAYA 30 Organize Sanayi Bölgesi Oğuz Cad. No:21 Sincan/ Ankara E. DOSYA KONUSU : Fayat ın Bülbüloğlu Vinç San. ve Tic. A.Ş. n in % ( ) oranındaki hissesini almasına yö nelik devralma işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 30.01.2009 tarih ve 774 sayı ile intikal eden ve eksiklikleri en son 5.2.2009 tarih ve 924 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine, 405 4 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükü mleri çerçevesinde düzenlenen 11 .2.2009 tarih ve 2009 -2-10/Öİ -09-AÖU sayılı Devralma Ön İnceleme Ra poru, 11.2.2009 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/44 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09 -06 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara 40 bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor da; 1. Bülbüloğlu Vinç San. ve Tic. A.Ş. nin, hisselerinin %60 ının Fayat tar afından devralmas ına konu işlemin, 4054 sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu, 09-06/119 -36 2 2. Devralma işleminde mobil vinç pazarı açısında 1997/1 sayılı Tebli ğ in 4. maddesinde belirtilen ciro eşiğinin aşıldığı ve bu nedenle söz konusu işlemin bildirime tabi olduğu, 3. Söz konusu devralma işleminin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında 50 Kanun un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığı ve söz konusu işleme izin verilmesinde bir sakınca bulunmadığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İşlemin Kapsamı Dosya k onusu işlem Fayat, Önder Bülbüloğlu ve Filiz Bülbüloğlu arasında 2 Ocak 2009 tarihinde imzalanan Hisse Satış S özleşmesi uyarınca Bülbüloğlu Vinç Sanayi 60 ve Ticaret A.Ş. (BVS) hisselerinin Fayat a devrine ilişkindir. Önder Bülbüloğlu (Satıcı), BVS hisselerin in %( .) üne sahiptir. Satıcı, Hisse Satış Sözleşmesi uyarınca BVS deki hisselerinin % ( .) ünü Fayat a devretmektedir. Nihai olarak, BVS deki diğer küçük ortakların da hisselerini devralarak Fayat, BVS nin hisselerinin toplam %( ) ına sahip olacaktır . Ayrıca, Hisse Satış Sözleşmesi nin kapanışı itibariyle BVS İstanbul Vinç Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. (BVS İstanbul) hisselerinin % ( ) i ve Bülbüloğlu Çelik Endüstri San. ve Tic. A.Ş. (BCES) hisselerinin % ( ) ü BVS tarafından devralınmış olacak ve Fayat, dolayl ı olarak BVS İstanbul ile BCES nin de hissedarı olacaktır. 70 H.2. Taraflar H.2.1. Devralan: Fayat Grubu ve Fayat Fayat Grubu inşaat, çelik, elektronik, bilgi teknolojisi, yol yapım teçhizatı, kaldırma ve taşıma teçhizatı, bayındırlık işleri gibi alanlarda uluslar arası çapta faaliyet gösteren bir teşebbüstür. Devralma işlemini gerçekleştiren Fayat ise Fayat Grubu nun içine yer alan bir Fransız şirketi olup bayındırlık, metal ve mekanik yapımında faaliyet gösteren farklı şirketlere iştirak etmektedir. Faya t Grubu, devredilen teşebbüslerin faaliyet alanlarından b irini oluşturan vinç sektöründe, Ataliers De La Chainette (ADC), Comete Indsutrie Levage Manutention 80 (Comete) ve Joseph Paris isimli iştirakleri ile yer almaktadır. Söz konusu iştiraklerin Türk vinç pazarında doğrudan veya dolaylı herhangi bir faaliyetinin olmadığı bildirilmiştir. Bunun yanında 2007 yılında ADC nin, Fayat ın Türkiye deki tek iştiraki olan ve yapısal çelik pazarında faaliyet gösteren Mischa Galvanizli Çelik Konstrüksiyon Sanayi ve Tica ret A.Ş. (Mischa) adlı şirkete ( .) Euro değerinde vinç satışı gerçekleştirdiği ancak söz konusu vinçlerin Mischa nın kendi faaliyetlerini yürütmek amacıyla aldığı ve Türkiye pazarına herhangi bir satış gerçekleştirmediği ifade edilmiştir.1 Mischa nın 3 0.9.2008 tarihi itibariyle Türkiye pazarında ( ..) TL ciro elde ettiği bildirilmiştir. 90 H.2.2. Devreden ler - Önder BÜLBÜLOĞLU 1 Fayat ın Mischa nın % ( ) hissesine sahip olduğu ve bu şirketi MİTAŞ unvan lı bir Türk şirket gurubu ile ortak kontrol ettiği bildirilmiştir. 09-06/119 -36 3 BVS, BVS İstanbul ve BCES hisselerinin çoğunluğuna sahip olan gerçek kişidir. - Bülent BÜLBÜLOĞLU BVS hisselerinin % ( ) üne v e BCES hisselerinin % ( ) ine sahip olan gerçek kişidir. - Bülbüloğlu İnşaat Makine Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. BVS hisselerinin % ( ) üne sahip olan tüzel kişidir. 100 - Filiz BÜLBÜLOĞLU BVS hiss elerinin % ( ) üne, BCES hisselerinin % ( ) ine sahip olan ve Önde r BÜLBÜLOĞLU ile edinilmiş mallara katılma rejimine tabi gerçek kişidir. - Saadet KAYA BVS hislerinin %( ) üne sahip olan gerçek kişidir. - Mehmet Ali BÜLBÜLOĞLU BCES hisselerinin % ( ) ine sahip olan gerçek kişidir. 110 - Ayhan BÜLBÜLOĞLU BCES hisselerinin %( ) ine sahip olan gerçek kişidir. H.2.3. Devre Konu Şirketler - BVS Vinç sektöründe faaliyet gösteren ve standart elektrikli vinçler, çift kiriş gezer köprülü vinçler, tek kiriş gezer köprülü vinçler, çift kiriş portal vinçler, tek kiriş portall vinçl er, pergel vinçler, ağır tonajlı ve ex -proof vinçlerin üretimi ve satışını yapan BVS nin hisse devri öncesi ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir: 120 Tablo 1: BVS nin Hisse Devri Öncesi Ortaklık Yapısı Hissedarın Adı Hisse Oranı (%) Önder BÜLBÜLOĞLU ( ) Bülent BÜLBÜLOĞLU ( ) Bülbüloğlu İnş. Mak. San. Tic. Ltd. Şti. ( ) Filiz BÜLBÜLOĞLU ( ) Saadet KAYA ( ) Toplam 100 Hisse devri sonrasında ise BVS nin ortaklık yapısı şu şekilde olacaktır: Tablo 2: BVS nin Hisse Devri Sonrası Ortaklık Yapısı Hissedarın Adı Hisse Oranı (%) Önder BÜLBÜLOĞLU ( ) Fayat ( ) Fayat ın belirleyeceği küçük pay sahibi ( ) Fayat ın belirleyeceği küçük pay sahibi ( ) Fayat ın belirleyeceği küçük pay sahibi ( ) Toplam 100 2007 yılında ( .) TL ciro elde eden BVS nin 30.8.2008 it ibariyle cirosu ( ) TL dir. - BCES BCES, çelik konstrüksiyon üretimi, inşaat ve montaj alanlarında faaliyet göstermektedir. BCES in hisse devri öncesi ortaklık yapısı şu şekildedir: 09-06/119 -36 4 Tablo 3: BCES in Hisse Devri Öncesi Ortaklık Yapısı Hissedarın Adı Hisse Oranı (%) Önder BÜLBÜLOĞLU ( ) Bülent BÜLBÜLOĞLU ( ) Ayhan BÜLBÜLOĞLU ( ) Filiz BÜLBÜLOĞLU ( ) Mehmet Ali BÜLBÜLOĞLU ( ) Toplam 100 Hisse Satış Sözleşmesi nin kapanış tarihi itibariyle BVS İstanbul hisselerinin 130 %( ) ünün BVS tarafından devral ınmış olacağı bildirilmiştir. Bahse konu devralma sonrası ortaklık yapısı aşağıdaki şekilde olacaktır: Tablo 4: BCES in Hisse Devri Sonrası Ortaklık Yapısı Hissedarın Adı Hisse Oranı (%) BVS ( ) Fayat ın belirleyeceği küçük pay sahibi ( ) Fayat ın beli rleyeceği küçük pay sahibi ( ) Fayat ın belirleyeceği küçük pay sahibi ( ) Fayat ın belirleyeceği küçük pay sahibi ( ) Toplam 100 BCES 2007 yılında ( .) TL, 30.9.2008 itibariyle ise ( .) TL ciro elde etmiştir. - BVS İstanbul BVS tarafından ür etilen vinçlerin satışını yapmak amacıyla kurulan BVS İstanbul un ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 5: BVS İstanbul u n Hisse Devri Öncesi Ortaklık Yapısı Hissedarın Adı Hisse Oranı (%) Önder BÜLBÜLOĞLU ( ) Ahmet Metin MUMCU ( ) Toplam 100 Hisse Satış Sözleşmesi nin kapanış tarihi itibariyle BVS İstanbul hisselerinin Önder 140 BÜLBÜLOĞLU na ait olan % ( ) inin BVS tarafından devralınmış olacağı bildirilmiştir. Bahse konu devralma sonrası ortaklık yapısı aşağıdaki şekilde olacaktır: Tablo 6: BVS İstanb ul un Hisse Devri Sonrası Ortaklık Yapısı Hissedarın Adı Hisse Oranı (%) BVS ( ) Ahmet Metin MUMCU ( ) Toplam 100 BVS İstanbul 2007 yılında ( ..) TL, 30.9.2008 itibariyle ise ( ..) TL ciro elde etmiştir. H.3. İlgili Pazar H.3.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya konusu devralma işleminde BVS ve BVS İstanbul, mobil vinç pazarında ve BCES ise çelik konstrüksiyon pazarında faaliyet göstermektedir. Bu sebeple, dosya kapsamında ilgili ürün pazarı, mobil vinç pazarı ve çelik konstrüksiyo n pazarı olarak 150 belirlenmiştir. 09-06/119 -36 5 H.3.2. İlgili Coğrafi pazar BVS, BVS İstanbul ve BCES nin ürettiği ve sattığı ürünlerin arzı ve talebi açısından Türkiye de herhangi bir bölge sınırlandırmasını gerektirecek bir durumun söz konusu olmaması sebebiyle dosya kapsamında ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak tespit edilmiştir. H.4. Değerlendirme H.4.1. 1997/1 Sayılı Tebliğ in 2. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme Dosya konusu devralma işlemi ile BVS nin sahip olduğu kontrol hakkı Fayat a 160 geçecek ve Fayat, B VS nin %60 hissesini ve kontrolü nü devralmış olacaktır. Ayrıca, BVS İstanbul hisselerinin % ( ) i ile BCES hisselerinin % ( ) ünün BVS ye geçiyor olması sebebiyle Fayat bu şirketleri de devralmış olacaktır. Söz konusu devir işlemleri ile BVS, BVS İstanbul ve BCES üzerindeki kontrolün el değiştirmesi nedeniyle 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi şeklindeki (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. H.4.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ in 4. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme Söz konusu devralma işleminin aynı Tebliğ in, İzne Tabi Birleşme veya Devralmalar 170 başlığı altındaki 4. maddesinin; Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. hükmü uyarınca, Tebliğ de belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerini aşıp aş madığının incelenmesi gerekmektedir. Dosya mevcudunda yer alan bilgilere göre, bildirim konusu devralma işleminin taraflarından BVS nin mobil vinç pazarındaki 20082 yılı cirosu ( .) TL, BVS İstanbul un cirosu ( ) TL dir. Fayat ın mobil vinç pazarında faaliyet gösteren 180 şirketlerinin ise Türkiye ye herhangi bir satışı olmamış, sadece şirket içi kullanım amacıyla ADC tarafından Micha ya ( ..) Avro tutarında doğrudan satış yapılmıştır. Dolayısıyla Fayat ın ilgili pazarda cirosu bulunmamakta, devralma i şlemi ile tarafların toplam cirosu, BVS ile BVS İstanbul un ciroları toplamından ibaret olmaktadır. Toplam ( .) TL olan ciro miktarı, Tebliğ de öngörülen ciro eşiğini aşmaktadır. Öte yandan, Bildirim Formu nda, BVS ve BVS İstanbul un ilgili pazardaki ta hmini pazar payı % ( - ) olarak belirtilmektedir. Fayat ın Türkiye ye mobil vinç satışı bulunmadığı için pazar payı bulunmamakta ve tarafların bu pazardaki toplam payı Tebliğ de öngörülen eşiğin altında kalmaktadır. 190 Çelik konstrüksiyon pazarında ise BCES ni n cirosu ( ..) TL3 ve tahmini pazar payı % ( - ) civarındadır. Fayat Grubu nun içinde çelik konstrüksiyon üretimiyle iştigal eden şirketlerden hiçbirinin son üç yıl içerisinde Türkiye ye satışı bulunmamaktadır. Dolayısıyla, çelik konstrüksiyon pazarında Fayat ın Türkiye deki pazar payı ve cirosu sıfırdır. Tarafların toplam cirosu ve pazar payı, BCES nin cirosu 2 30.09.2008 itibariyle 3 30.09.2008 itibariyle 09-06/119 -36 6 ve pazar payına eşittir. Bu büyüklüklerin her ikisi de Tebliğ de öngörülen eşiğin altında kalmaktadır. Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesin de incelemeye konu devralma işleminde, sadece mobil vinç pazarında Tebliğ de öngörülen ciro eşiğinin aşıldığı görülmektedir. Bu sebeple, bildirim konusu devralma işlemi sadece mobil vinç pazarı açısından 200 Rekabet Kurulu nun iznine tabi bir işlemdir. H.4.3. Devralma İşleminin 4054 sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi uyarınca, bir birleşme veya devralmanın yasaklanabilmesi için işlemin, hakim durum yaratarak ya da mevcut bir hakim durumu güçlendirerek ilgili p iyasada rekabeti önemli ölçüde azaltması gerekmektedir. Yukarıda da belirtildiği gibi Fayat ın, dosya kapsamında tespit edilmiş ilgili ürün pazarlarında yurt dışında faaliyeti bulunsa bile Türkiye ye herhangi bir satışı bulunmamaktadır. Bunun gibi, ilgili pazarlar açısından sadece mobil vinç pazarında ciro eşiği aşılmakta, ancak tarafların toplam pazar payı % ( - ) gibi cüzzi bir oranda 210 kalmaktadır. Bu nedenlerle, başvuru konusu devir işleminin ilgili pazarda hakim durum yaratacak ve veya mevcut hakim durumu güçlendirecek nitelikt e olmadığı kanaatine ulaşılmıştır . H.4.4. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü Açısından Değerlendirme Hisse Satım ve Alım Sözleşmesi nin 10.3 üncü maddesi uyarınca; Satıcı Hissedar Sözleşmesi nde üstlendiği rekabet etmeme yükümlülüğüne hela l getirmeksizin aşağıda yer alan rekabet etmeme yükümlülüğünü kabul eder. Satıcı Hisselerden herhangi birine sahip olduğu süre boyunca doğrudan ya da dolaylı olarak (işçi, hissedar, yönetici, danışman veya temsilci dahil hiçbir sıfatla) Şirketlerin faaliye tleriyle rekabet edebilecek ya da Alıcının grup faaliyetlerine benzerlik gösteren 220 hiçbir faaliyeti doğrudan veya dolaylı bir şekilde yapmayacak ya da böyle bir faaliyetten menfaat elde etmeyecek ya da böyle bir faaliyeti herhangi bir şekilde gerçekleştirme yecektir. Ayrıca satıcı, Hisselerden herhangi birine sahip olduğu müddetçe Şirketin çalışanlarından herhangi birine Şirketin faaliyetleriyle ilgili ya da Alıcının grup faaliyetlerine benzer faaliyetler ile rekabet edebilecek işler için teklifte bulunmayaca ktır. Fayat ile Önder BÜLBÜLOĞLU arasında imzalanmak üzere hazırlanmış Hissedarlar Sözleşmesi taslağının 9 uncu maddesinde yer alan Rekabet Etmeme yükümlülüğüne göre ise; Kurucu, Şirketin hissedarı olduğu sürece ve hissedarlık statüsünün sona 230 ermesinden itibaren 2 yıllık bir süre içerisinde; - Her ne sıfatla olursa olsun, Şirketin faaliyetleri veya Alıcı grubun faaliyetlerine benzer faaliyetlerle rekabet teşkil edecek bir iş teklifini kabul etmeyecek, - Şirketin faaliyetleri veya Alıcı grubun faaliyetle rine benzer faaliyetlerle rekabet teşkil edecek, doğrudan veya dolaylı olarak, bir faaliyette bulunmayacak veya böyle bir faaliyete katılmayacak, - Şirketin veya alıcının grup şirketlerinin müşterilerini, kendisi veya bir başkası hesabına ayartmaya çalışm ayacak, 09-06/119 -36 7 - Veya şirketin veya Alıcının grup şirketlerinin çalışanlarını ayartmaya çalışmayacaktır. 240 İşbu yasak, Türkiye de, şirketin son 3 yıl içerisinde ciro elde ettiği Avrupa ülkelerinde ve Fayat tarafından Şirketin faaliyetlerine benzer faaliyetlerin ger çekleştirildiği ülkelerde uygulanacaktır. Bilindiği gibi rekabet etmeme yükümlülükleri, alıcının yaptığı yatırımların karşılığını alabilmesi için getirilmektedir. Yukarıda yer verilen rekabet etmeme yükümlülüklerinden ilki satıcının hissedarlığı boyunca, ikincisi ise hissedarlığın sona ermesinden itibaren 2 yıllık bire süre için getirilmektedir. Bu yükümlülüğün sadece satıcıya ve devir konusuyla sınırlı olarak getirildiği ve sürelerinin Rekabet Kurulu nun önceki kararları açısından makul sayılabileceği dikkate alındığında söz konusu rekabet etmeme yükümlülüklerinin birer yan sınırlama olarak kabul edilebileceği 250 anlaşılmıştır . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 260