Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-286 (Devralma) Karar Sayısı : 11-08/151-49 Karar Tarihi : 9.2.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATE Ş, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Dr. Aydın ÇELEN, Sanem ŞİMŞEK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : -Strategic Development Capital Fund SPV Temsilci si: Av. Ayçin SUCUOĞ LU 20 Her
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-286 (Devralma) Karar Sayısı : 11-08/151-49 Karar Tarihi : 9.2.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATE Ş, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Dr. Aydın ÇELEN, Sanem ŞİMŞEK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : -Strategic Development Capital Fund SPV Temsilci si: Av. Ayçin SUCUOĞ LU 20 Hergüner Bilgen Özeke Hukuk Bürosu Süleyman Seba Cd. Sıraevler 55 Akaretler Beşiktaş / İstanbul D. TARAFLAR : -Yıldız Holding A.Ş. Kısıklı Mh. Ferah Cd. Kısıklı Çeşme Sk. No: 2 -4 Üsküdar / İstanbul -Marsan Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. Küçükbakka lköy Mh. Vedat Günyol Cd. Demir Sk. No: 1 -A Ataşehir / İstanbul 30 -Strategic Development Capital Fund SPV Level 6, Ministry od Finance Building Commenwealth Drive bandar Seri Begawan BB3910 Brunei DARÜSSELAM E. DOSYA KONUSU: Strategic Development Capita l Fund SPV tarafından Yıldız Holding A.Ş. nin sahip olduğu Marsa Yağ San. ve Tic. A.Ş. nin %20 hissesinin devralınması suretiyle ortak girişim kurulması işlemi ne izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 29.12.2010 tarih ve 9729 sayı il e giren ve 40 en son 21.1.2011 tarih ve 619 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 2.2.2011 tarih ve 2010 -3-286/Öİ-11-135.AÇ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 2.2.2011 tarih ve REK.0.07.00.00 -120/30 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11 -08 sayılı Kurul toplantısında görü şülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle; Yıldız Holding A.Ş. nin Marsa Yağ San. ve Tic. A.Ş. de sahip olduğu toplam hisselerinin %20 sine tekabül 50 11-08/151-49 2 2 eden ihraç edilmiş ve tedavüldeki B sınıfı hisselerinin Strategic Develo pment Capital Fund SPV tarafından devralınması suretiyle ortak girişim kurulması işleminin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; ancak, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir . H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 60 H.1.Taraflar H.1.1. Devralan Taraf: Strategic Development Capital Fund SPV (SDF) SDF, Brunei Darusselam kanunlarına göre kurulmuş ve ilgili ülkenin mevzuatında kuruluş amacı, ekonomik büyümeye ve sektörler arası çeşitlili ğe katkı sağlamak üzere stratejik bölgesel gelişim için risk sermayesi sağlanması ve bu şekilde ülkenin devlet gelirlerinin artırılması olarak tanımlanmış bir yatırım fonudur. 70 Bu kapsamda SDF, Brunei Darusselam ın petrol ve gaz sektörüne dayalı olan ekon omisini bu sektörler dışına taşımak amacını güden bir kamu ortaklığı fonu niteliğindedir. Dosya mevcudundan, fonun yönetim kurulu nun da Brunei hükümeti tarafından atanmış kamu görevlilerinden oluş tuğu anlaşıl maktadır. SDF nin hâlihazırda Türkiye de herhan gi bir stratejik yatırımı bulunmamaktadır. H.1.2. Devreden Taraf: Yıldız Holding A.Ş. (Yıldız Holding) Yıldız Holding, başta Ülker Grubu çatısı altında gıda pazarında şekerli mamuller, süt, 80 yağ, un, alkolsüz içecekler, nişasta ve glikoz gibi geniş bir po rtföyde üretim ve satış faaliyetlerinde bulunmaktadır. Teşebbüs ayrıca iştirakleri vasıtasıyla kişisel bakım, ambalaj, bilişim teknolojileri, makine ve yedek parça imalatı, finans, gayrimenkul ve nakliyat alanlarında da faaliyet göstermektedir. Bildirim ç erçevesindeki bilgilere göre, 2009 yılındaki cirosu .. TL olan Yıldız Holding in hissedarlık yapısı na Tablo 1 de yer verilmiştir . Teşebbüsün yönetim kurulu üyeleri; Murat Ülker, Orhan Özokur, Ahsen Özokur, Ali Ülker, Atilla Kurama, Fatma Betül Ülker, Mehm et İman, Mehmet Köse, Ahmet Özokur ve Ömer Özokur dan oluşmaktadır. 90 Tablo 1: Yıldız Holding Hissedarlık Yapısı Hissedar Pay Oranı (%) Murat ÜLKER 53,0 Ahsen ÖZOKUR 25,0 Orhan ÖZOKUR 5,0 Ali ÜLKER 5,0 Fatma Betül ÜLKER 5,0 Ömer ÖZOKUR 3,5 Ahmet ÖZ OKUR 3,5 Toplam 100,0 Kaynak: Bildirim Formu 11-08/151-49 3 3 Yıldız Holding, yağ pazarında temel olarak Ülker Grubu bünyesindeki Besler Gıda ve Kimya San. ve Tic. A.Ş. (Besler) ile yer almaktadır. Sıvı yağ, endüstriyel margarin ve tüketici margarini pazarlarında faaliye t gösteren Besler in 2009 yılı toplam cirosu .. TL olarak gerçekleşmiştir. Hissedarlık yapısına Tablo 2 de yer veril en Besler in yönetim kurulu üyeleri; Orhan Özokur, Murat Ülker, Metin Yurdagül, Mehmet Tütüncü, Ahmet Edip Uğur ve Cahit Paksoy dan oluşmak tadır. 100 Tablo 2: Besler Hissedarlık Yapısı Hissedar Pay Oranı (%) Yıldız Holding 46 Murat ÜLKER 14 Ahsen ÖZOKUR 11 Arı Rafine ve Yağ San. A.Ş. 10 Ülker Gıda San. ve Tic A.Ş. 7 Metin YURDAGÜL 5 Orhan ÖZOKUR 3 Ataman YILDIZ 3 Fatma Betül ÜLKER 2 Toplam 100 Kaynak: Bildirim Formu Besler in iştiraki konumundaki Turyağ Gıda San. ve Tic. A.Ş. (Turyağ) ayçiçeği, mısırözü ve kanola yağları ile endüstriyel margarin ve tüketici margarini pazarlarında faaldir. Turyağ ın 2009 yılı toplam cirosu .. TL ola rak gerçekleşmiştir. Hissedarlık yapısına Tablo 3 de yer veril en Turyağ ın yönetim kurulu üyeleri; İsmail Uğur, Orhan Yıldıran, Mehmet Tütüncü, Ebubekir Çallı ve Mahmut Ümit Uğur dan oluşmaktadır. Tablo 3: Turyağ Hissedarlık Yapısı 110 Hissedar Pay Oranı (%) Besler 33,33 Arı Rafine ve Yağ San. A.Ş. 32,83 Ebubekir ÇALLI 16,67 Harun ÇALLI 16,67 A. Edip UĞUR 0,30 İsmail UĞUR 0,10 Mahmut Ümit UĞUR 0,10 Toplam 100,00 Kaynak: Bildirim Formu H.1.3. Devrin Konusu: Marsa Yağ San. ve Tic. A.Ş. (Marsa veya He def Şirket) Marsa, Yıldız Holding tarafından 28.10.2010 tarihinde 51.275.000 TL sermaye ile kurulmuştur. Diğer bir deyişle, hâlihazırda Marsa nın sermayesinin tamamı Yıldız Holding e aittir. Şirketin yönetim kurulunda geçici olarak Murat Ülker, Zeki Ziya Sözen ve Ahmet Özokur yer almaktadır. Her ne kadar geçmişte Sabancı Grubu bünyesinde benzer ticari unvana sahip bir 120 teşebbüs yer almışsa da mevcut dosyadaki Hedef Şirket, Yıldız Holding tarafından henüz 2010 yılı sonunda kurulmuş olması itibar ıyla farklı bir yapıya sahiptir. Bu yapının ve dolayısıyla bildirime konu işlemin anlaşılabilmesi amacıyla Hedef Şirket in kurulmasına kadar geçen sürede ilgili tarafların ekonomik yapılanmasının geçirdiği aşamalar a aşağıda yer verilmiştir . Türkiye nin ilk yağ üretic ilerinden biri olarak 1993 yılına kadar Sabancı Grubu nun kontrolünde faaliyet gösteren Marsa, bu tarihte hisselerinin %50 sinin Kraft Foods 11-08/151-49 4 4 International Inc. tarafından satın alınmasıyla oluşan ortak girişim yapısı altında Marsa KJS Gıda San. ve Tic. A.Ş . unvanını almıştır. 1999 yılında ise şirketin kontrolü 130 yeniden Sabancı Grubu na geçmiş1, 2002 yılında GıdaSa Sabancı Gıda San. ve Tic. A.Ş. nin (GıdaSa) kurulmasıyla grup bünyesinde yağ pazarı da dahil olmak üzere gıda sektöründeki tüm faaliyetler GıdaSa çatısı altında toplanmıştır. GıdaSa, 2008 yılında Topbaş Grubu na ait MGS Marmara Gıda San. ve Tic. A.Ş. (MGS) tarafından devralınmış, bu işlem Kurul un 7.2.2008 tarih, 08 -12/130 -46 sayılı kararına (GıdaSa Kararı) konu olmuştur. GıdaSa Kararı nda Topbaş G rubu ile Ülker Grubu arasındaki ailesel ve ekonomik bağlar detaylı bir şekilde analiz edilmiş; Topbaş Grubu na ait teşebbüslerin çoğunda Ülker Grubu nun hissesinin bulunması, Topbaş Ailesi üyelerinin özellikle de MGS yi kontrol eden Mustafa Latif Topbaş ın 140 Ülker Grubu teşebbüslerinde yönetim kurulu üyeliklerinin bulunması ve iki grup arasında ailesel bağların bulunması gibi nedenlerle iki grubun çıkar birliği içinde oldukları ve Topbaş Grubu ile Ülker Grubu arasında ekonomik bütünlük bulunduğu sonucuna ulaş ılmıştır. Bu çerçevede Karar da anılan devralma işlemiyle endüstriyel margarin pazarında 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında hâkim durum yaratılacağı, ancak işleme MGS tarafından Akyağ ve Proser markalarının üçüncü kişilere devri taahhüdü çerçeves inde izin verileceği belirtilmiştir. Bu taahhüt, 2009 yılında anılan markaların Doyuran Gıda A.Ş. ye devriyle yerine getirilmiştir2. GıdaSa nın MGS tarafından devralınmasının ardından teşebbüsün unvanı 16.6.2008 150 tarihinde Marsan Gıda San. ve Tic. A.Ş. (Ma rsan) olarak değiştirilmiştir. Marsan a ait Deren markasının Yıldız Holding kontrolündeki Enfes Gıda İmalat ve Ticaret A.Ş. tarafından devralınması, Kurul un 6.8.2009 tarih, 09 -35/888 -211 sayılı kararına konu olmuştur. Bu kararda yapılan tespitlerle Topbaş Grubu ile Ülker Grubu arasındaki ekonomik bütünlüğün korunduğu belirtilmiş ve dolayısıyla söz konusu devralma işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve o tarihte yürürlükte olan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devra lmalar Hakkında Tebliğ kapsamında olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Söz konusu ekonomik yapının devam edip etmediği bildirime konu işlem 160 çerçevesinde de değerlendirilmiştir. Bu değerlendirmenin önemi, bildirim konusu işlem çerçevesinde Hedef Şirket konumun daki Marsa nın yağ pazarında faaliyet gösterebilmesi için gerek duyduğu varlıkları Marsan dan devralmasından kaynaklanmaktadır. Daha önce ifade edildiği üzere Marsa, Yıldız Holding tarafından henüz 2010 yılının sonunda kurulmuştur. Bildirim konusu devralma işleminin gerçekleşmesinin ön şartlarından birisi, Marsa nın margarin ve yenilenebilir yağ pazarında üretim, dağıtım ve satış yapabilmesi için gere ken tüm varlıkları (fikri mülkiyet hakları, gayrimenkuller, lisanlar, personel, vb.) Marsan dan iktisap etmi ş olmasıdır. 170 Mevcut dosya kapsamındaki bilgiler çerçevesinde, Marsan ın hissedarlık yapısına Tablo 4 te yer verilmiştir. 2009 yılı cirosu .. TL olarak gerçekleşen teşebbüsün yönetim kurulu üyeleri; Mahmut Muhammed Topbaş, Mustafa Latif Topbaş, Ahmet Karabulut, Tevfik Arıkan ve Franz Leopold Schneıder dan oluşmaktadır . 1 16.11.1999 taih, 99 -52/563 -353 sayılı Kurul kararı. 2 15.7.2009 tarih, 09 -33/729 -169 sayılı Kurul kararı. 11-08/151-49 5 5 Tablo 4: Marsan Hissedarlık Yapısı Hissedar Pay Oranı (%) MGS 99,67 Mehmet SAYGAN 0,31 Mahmut Muhammed TOPBAŞ 0,01 Mustafa Latif TOPBAŞ 0,01 Musa TOPBAŞ 0,00 Ahmet KARABULUT 0,00 Tevfik ARIKAN 0,00 Toplam 100,00 Kaynak: Bildirim Formu Topbaş Grubu nun, özellikle Mustafa Latif Topbaş ın Ülker Grubu şirketlerindeki 180 hissedarlıkları ve Marsan ın yönetim kurulu üyelerinin yönetim kurulunda yer aldıkları diğer teşebbüsler incelendiğind e, en son 6.8.2009 tarih, 09 -35/888 -211 sayılı Kurul kararında ulaşılan ekonomik bütünlük tespitinin mevcut durumda da korunduğu görülmüştür. Şöyle ki; Topbaş Grubu nun, Mustafa Latif Topbaş aracılığıyla, Ülker Grubu şirketlerinin onbirinde3 doğrudan ya da dolaylı iştiraki bulunmaktadır. Mustafa Latif Topbaş ın yönetim kurulu üyesi olduğu onbeş teşebbüsün altısı4 ve yine Marsan ın yönetim kurulu üyelerinden Franz Leopold Schneıder in yönetim kurulunda yer aldığı üç teşebbüs5 Ülker Grubu kontrolündedir. Son olarak, Mahmut Muhammed Topbaş ve Tevfik Arıkan ın da birer Ülker Grubu şirketinde6 yönetim üyeliğinde bulundukları tespit edilmiştir. Bu çerçevede, Topbaş Grubu ile Ülker Grubu 190 arasındaki ilişkilerde geçmiş Kurul kararlarında ulaşılan sonucu etkileyebilec ek nitelikte bir değişiklik olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı İlgili ürün pazarının tespitinde devre konu mal veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri bakımından aynı sayıla n mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla 200 yüksek ikame edilebilirliği olan diğer ürünlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır. Hedef Şirket in faaliyet gösterdiği sıvı yağ ve margarin pazarları dikkate alınarak ilgili ürün pazarlarının, yukarıda da anılan geçmiş Kurul kararları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı olmak üzere sıvı yağ , tüketici margarini ve endüstriyel margarin olarak b elirlenmesi mümkündür. Bununla birlikte devralan SDF nin bu pazarlarda Türkiye de herhangi bir faaliyeti olmadığından hareketle, İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz un 20. paragrafında yer alan düzenlemeye koşut olarak kesin bir pazar tanımı yap ılmasına gerek olmadığı kanaatine varılmıştır . 210 3 Ticari sır .. 4 Ticari sır .. 5 Ticari sır .. 6 Ticari sır .. 11-08/151-49 6 6 H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Genel itibar ıyla yağ pazarında pazara giriş, arz kaynaklarına ulaşma, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış şartlarının bölgesel bir farklılık göstermemesi nedeni ile ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak tespit edilmiştir. 220 H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. Bildirime Konu İşlemin Niteliği Devralma işlemi taraflarınca imzalanan Hisse Satış ve Taahhüt Sözleşmesi ile Hissedarlar Sözleşmesi kapsamında, Yıldız H olding in Marsa da sahip olduğu hisselerin %20 si SDF tarafından iktisap edilecektir. Bildirimde söz konusu devralmayla birlikte Yıldız Holding ile SDF arasında ortak girişim kurulacağı ifade edilmiştir. 230 Bildirime konu işlemin ortak girişim niteliğini de ğerlendirmek için bakılması gerek en ilk unsur, Hedef Şirket üzerinde ortak kontrol tesis edilip edilmediğidir. 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin ikinci fıkrasında kontrol kavramı açıklanmıştır. Tebliğ bakımından kontrol, ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla meydana getirilebilir. Bu araçlar özellikle bir teşebbüsün malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilme ye müsait bir kullanma hakkı veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki 240 sağlayan haklar veya sözleşmelerdir. Bu tanım bağlamında kontrol kavramı açısından teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama , bir başka d eyişle teşebbüsün stratejik ticari kararlarını etkileyebilme hakkını haiz olma ve belirleyici etki uygulama olanağı sağlayan enstrümanlar ön plana çıkmaktadır. Bu enstrümanlar arasında verilen örnekler ise, teşebbüsün malvarlığı üzerinde mülkiyet, kullan ma hakkı ya da yönetim organlarında yer alma veya karar alma mekanizmasında söz sahibi olmadır. Marsa nın devralma öncesi ve sonrası hissedarlık yapısına Tablo 5 te yer veril miştir. Tablo 5: Marsa nın İşlem Öncesi ve Sonrası Hissedarlık Yapısı 250 Devralma Öncesi Devralma Sonrası Ortağın Unvanı Pay Oranı (%) Ortağın Adı/Unvanı Hisse Adedi/Pay Grubu Pay Oranı (%) Yıldız Holding 45.577.774 / A Grubu 80,00 SDF 11.394.445 / B Grubu 20,00 Zeki Ziya SÖZEN 1 / A Grubu 0,00 Ahmet ÖZOK UR 1 / A Grubu 0,00 Ahmet KARABULUT 1 / A Grubu 0,00 Yıldız Holding 99,99 Toplam 100,00 Kaynak: Bildirim Formu Pay dağılımı ortak kontrolün varlığına işaret etmediğinden, yönetim mekanizması ve ana teşebbüslerden herhangi birinin diğerine belirleyici etki sahibi olma ko nusunda üstünlüğünün bulunup bulunmadığı açısından karar alma mekanizması da incelenmiştir. Hissedarlar Sözleşmesi uyarınca, Marsa nın yönetim kurulu en fazla sekiz üyeden oluşacaktır. B Grubu hissedarlar (SDF) yönetim kurulunda iki üye aday gösterme hakkı na sahip olacak, geriye kalan en fazla altı üye A Grubu hissedarlar tarafından 11-08/151-49 7 7 aday gösterilecektir. Önemli Kararlar dışındaki kararlara ilişkin olarak, B Grubundan bir üye dâhil beş üye toplantı nisabını oluşturacak; bu kararlara ilişkin karar nisabı 260 oyçokluğu olacaktır. Önemli Kararlar ise, Hissedarlar Sözleşmesi nin 4.13. maddesinde düzenlenmiştir. Bu stratejik kararlar arasında, şirket esas sözleşmesinde, organizasyonunda, yönetiminde veya faaliyet kollarında önemli değişiklikler, sermaye yapısının d eğişimi, hisse devri, bütçe onayı, belirlenmiş seviyelerin üzerindeki harcama ve borçlanmalar, üst düzey yöneticilerin atanması ve tasfiye, devralma, birleşme, halka arz gibi operasyonlar bulunmaktadır. Aynı sözleşme hükmüne göre, Önemli Kararlar B Grubu Hissedar tarafından aday 270 gösterilen yönetim kurulu üyelerinin onayı olmaksızın yönetim kurulunun basit çoğunluğu ile alınamayacaktır. Dolayısıyla, Önemli Kararlar açısından karar alma mekanizması B Grubu Hissedarın, eş deyişle SDF nin olumlu oy kullanması koşuluna ve Hedef Şirket üzerinde belirleyici etkiye sahip olma olanağına işaret etmektedir. Bu itibarla işlem neticesinde Marsa üzerinde ortak kontrol tesis edileceği kanısına ulaşılmıştır. Ortak girişim değerlendirmesinde ikinci unsur, ortak girişimin b ağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkmasıdır. Ortak girişimin ana teşebbüslerden bağımsız iktisadi varlık olarak günlük faaliyetlerini sürdürebilmesi için bir yönetime; mali, personel, 280 taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da içeren yeterli kaynaklar a sahip olması gerekmektedir. Eğer ortak girişim Ar -Ge, ortak satış, üretim gibi ana teşebbüslerinin sadece bazı fonksiyonlarını yerine getiriyorsa bağımsız bir iktisadi varlık, bir başka deyişle tam işlevsel olarak kabul edilmemektedir. Bu noktada, Yıldı z Holding tarafından henüz 2010 yılı sonunda kurulan Marsa nın yağ sektöründe faaliyet göstermesi için gerekli varlıkları Marsan dan iktisap edecek olması önem taşımaktadır. Öncelikle belirtilmesi gerekir ki, yukarıda yer verilen ve Topbaş Grubu ile Ülker Grubu nun ekonomik bütünlük içinde olduğu ve bu nedenle iki grubun tek bir teşebbüs olarak değerlendirilmesi gerektiği yönündeki tespit 290 çerçevesinde, Marsan ın varlıklarının Marsa ya devri, 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamından çıkmaktadır. Öte yandan söz konu su devir, Hisse Satış ve Taahhüt Sözleşmesi nin 7.4. ve 8.2. maddeleri uyarınca, bildirim konusu işlemin ön koşulları arasında yer almaktadır. Bildirim Formu ve anılan Sözleşme nin incelenmesi sonucu, varlık devrinin markalar, lisanslar, sertifikalar, Adan a da bulunan margarin, sıvı yağ ve ham yağ tesisleri gibi gayrimenkuller, makine, donanım ve personelin yanı sıra Marsan ın taraf olduğu Önemli Sözleşmeleri kapsadığı görülmüştür. Marsa nın, kiralama, bakım -onarım, tedarik, fason üretim, nakliye, satış, li sans alımı, hizmet ve kredi sözleşmelerini 300 içeren Önemli Sözleşmelerde Marsan ın yerini alması öngörülmüştür. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden , işlem sonucunda Marsan ın margarin ve sıvı yağ pazarındaki faaliyetine devam etmeyece ği anlaşılmıştır. Dosya mevcudunda yer alan bilgiler ve Marsan ın yağ sektöründe faaliyet için gerekli olan varlıklarının Marsa ya devri sonucunda, Marsa nın kendine ait yönetime, personele ve satış ve dağıtım için gerekli olan kaynaklara sahip olacağı 11-08/151-49 8 8 anlaşılmaktadır. Bu kapsamd a Hedef Şirket in, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek kapasitede olduğu sonucuna ulaşılm ıştır. 310 Ortak girişim değerlendirmesinde son unsur ise, 2010/4 sayılı Tebliğ in 13. maddesinin üçüncü bendi çerçevesinde, ana teşebbüslerin kendi aralarında ya da ortak girişimle ana teşebbüsler arasında rekabeti sınırlayıcı amaç ya da etkinin bulunmaması koşuludur. Dosya konusu işlem bakımından bu koşulun, ana teşebbüslerden SDF nin ilgili pazarda herhangi bir faaliyeti olmadığ ından ve Hissedarlar Sözleşmesi nin 12. maddesinde ana teşebbüslere rekabet yasağı getirildiğinden hareketle karşılandığı kanaatine varılmıştır . Sonuç olarak; yukarıda yer verilen değerlendirmeler ışığında, bildirime konu işlem bir bütün olarak ele alındı ğında; işlemin SDF tarafından Hedef Şirket in %20 sinin 320 devralınması yoluyla SDF ile Yıldız Holding arasında ortak girişim kurulması niteliği taşıdığı, dolayısıyla 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrası kapsamına girdiği anlaşılmıştır. H.3.2. Ciro Eşiği Değerlendirmesi 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendine göre birleşme veya devralma işlemlerinde, işlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye ciro larının ayrı ayrı otuz milyon TL yi aşması halinde birleşme/devralmaların Kurul a bildirilmesi zorunludur. Buna ek 330 olarak, ortak girişim işlemlerinde ciroları dikkate alınacak taraf teşebbüslerin belirlenmesi açısından 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrası yol göstericidir. İlgili hüküm şu şekildedir: Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür işlemlerde, tarafların her biri devralan olarak kabul edilir. Başvuru konusu işlemin ciro eşiği bakımından değerlendirilmesinde ilk önemli husus, yukarıdaki Tebliğ hükmü çerçevesinde Yıldız Holding in ortak girişimin ana teşebbüslerinden olması nedeni yle devralan olarak kabul edilmesi ve ciro eşiği 340 değerlendirmesine alınması gerektiğidir. İkinci olarak, Marsa, yeni kurulmuş bir şirket olmasına rağmen, yukarıda açıklandığı üzere başvuru konusu işlemin gerçekleşme şartı Marsan ın yağ sektöründe faaliyet göstermek için gerekli olan tüm varlıklarının Marsa ya devridir. Bu da ortak girişimin, eş deyişle başvuruya ve devre konu olan Hedef Şirket in pazardaki gücü Marsan ın cirosuyla ölçülebileceği anlamına gelmektedir. Dolayısıyla, ciro eşiği değerlendirmesi nde devralınanın cirosu olarak Marsan ın 2009 yılı cirosu dikkate alınmıştır. 350 Yukarıdaki hususlar birlikte değerlendirildiğinde, SDF nin Türkiye de herhangi bir faaliyeti, dolayısıyla cirosu bulunmamakla birlikte, salt Yıldız Holding in ve Marsan ın 2009 yılı ciroları Ticari sır . ve tarafların ciroları toplamı 2010/4 sayılı Tebliğ de belirtilen ciro eşiklerini aş tığından, işlem Kurul un iznine tabidir. 11-08/151-49 9 9 H.3.3. Hukuki Değerlendirme İşlemin devralan tarafı SDF nin Türkiye de dosya konusu ürün pazarların da faaliyeti 360 mevcut değildir. Hissedarlar Sözleşmesi nin 3. maddesi uyarınca, SDF nin yatırımı yapma maksadı, Marsa nın margarin ve yenilenebilir yağ alanındaki faaliyetini büyütmek ve geliştirmektir. Bu kapsamda, şirketin faaliyet alanının Türkiye dışında Orta Doğu ve Güney Doğu Asya ülkelerini kapsayacak şekilde genişlemesi öngörülmektedir. Bu durum, SDF nin kısa süreli finansal bir yatırımdan ziyade stratejik bir yatırım yapma niyetinde olduğunu göstermektedir. İncelenen işlemde, SDF nin faaliyetleri ba kımından Yıldız Holding ile Türkiye pazarında herhangi bir yatay ya da dikey örtüşme ortaya çıkmamaktadır. Dolayısıyla, devralma yoluyla SDF ile Yıldız Holding arasında ortak girişim kurulması işlemi 370 sonucu, yağ sektörüne ilişkin tanımlanabilecek alternati f hiçbir ilgili ürün pazarda yoğunlaşma meydana gelmemektedir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı 380 Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.