Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-2-76 (Devralma) Karar Sayısı : 06-56/715 -205 Karar Tarihi : 26.7.2006 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. 10 Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B- RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ , Ümit Nevruz ÖZDEMİR, Hüseyin ORMAN C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Turkcell İletişim Hizmetleri A.Ş. Vekili: Av. Özlem Yeğen, Av. Ümit Akı n Turk
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-2-76 (Devralma) Karar Sayısı : 06-56/715 -205 Karar Tarihi : 26.7.2006 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. 10 Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B- RAPORTÖRLER : Hakan Suat ÖLMEZ , Ümit Nevruz ÖZDEMİR, Hüseyin ORMAN C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Turkcell İletişim Hizmetleri A.Ş. Vekili: Av. Özlem Yeğen, Av. Ümit Akı n Turkcell Plaza, Meşrutiyet Caddesi, No:153, Tepebaşı, 34430, İstanbul 20 D- TARAFLAR : - Turkcell İletişim Hizmetleri A.Ş. Turkcell Plaza, Meşrutiyet Caddesi, No:153, Tepebaşı, 34430, İstanbul - Yapı ve Kredi Bankası A.Ş. Büyükdere Caddesi, Yapı Kre di Plaza, D Blok, 34330, Levent/İstanbul E-DOSYA KONUSU : Turkcell İletişim Hizmetleri A.Ş. nin Yapı ve Kredi Bankası A. Ş. ye ait %50 oranındaki A -TEL Pazarlama ve Servis 30 Hizmetleri A.Ş. hissesini devralması işlemine izin verilmesi talebi . F- DOSYA EVRE LERİ : 8.6.2006 tarih ve 3662 sayı ile Kurum kayıtlarına giren başvuruda, Turkcell İletişim Hizmetleri A.Ş. (Turkcell) tarafından, Yapı Kredi Bankası A.Ş. ye (Yapı Kredi) ait % 50 oranındaki A -TEL Pazarlama ve Servis Hizmetleri A.Ş. (A -Tel) hissesinin devr alınacağı belirtilerek, bu işleme 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun çerçevesinde izin verilmesi talep edilmiştir. Söz konusu başvuru ile ilgili olarak, 4502 sayılı Kanun'la değişik 2813 sayılı Telsiz Kanunu'nun 7. maddesinin, " Rekabet Kurulu, telekomünikasyon sektörüne ilişkin olarak yapacağı inceleme ve tetkiklerde ve birleşme ve 40 devralmalara ilişkin olarak vereceği kararlar da dâhil olmak üzere telekomünikasyon sektörüne ilişkin olarak vereceği tüm kararlarda öncelikle Kurum'un görüşünü ve K urum'un yapmış olduğu genel düzenleyici işlemleri dikkate alır " şeklindeki üçüncü fıkrası uyarınca, 1 9.6.2006 tarih ve 1998 sayılı yazı ile Telekomünikasyon Kurumu ndan görüş talep edilmiştir. Beklenen görüş yazısının gelmemesi üzerine Kurumumuz tarafında n Telekomünikasyon Kurumu na 2. 7.2006 tarih ve 2368 sayılı tekit yazısı 06-56/715 -205 2 yazılmıştır. Anılan tekit yazısı ile birlikte, Telekomünikasyon Kurumu ndan gelecek görüşün beklenmekte olduğu ve 4054 sayılı Kanun da yer alan Birleşme ve Devralmalara ilişkin süreler in anılan görüşün Kurumumuza 50 intikalinden sonra başlaya cağı hususu konusunda taraflar 7. 7.2006 tarih ve 2288 sayılı yazı ile bilgilendirilmişlerdir. Telekomünikasy on Kurumu nun ilgili görüşü 18. 7.2006 tarih ve 4882 sayılı kayıt numarasıyla Kurumu muza intik al etmiştir. Başvuru konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ çerçevesinde değerlendirilmesine ilişkin 20.7.2006 tarih, 2006 -2-76/Öİ - 06-H.S.Ö sayılı Rapor, 20 .7.2006 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/117 sayılı Başkanlık önergesi il e Kurul gündemine alınarak 06 -56 sayılı Kurul toplantısında karara bağlanmıştır. 60 G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Turkcell in, Yapı Kredi nin elinde bulunan %50 oranındaki A -TEL hissesini devralmasının , 4054 sayılı Rekabetin Korun ması Hakkında Kan un kapsamında hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumu güçlendirmeye yönelik olarak, rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı ve bu nedenle başvuru konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİR ME H.1. A -TEL Pazarlama ve Servis Hizmetleri A.Ş. Devralmanın konusunu oluşturan A -TEL Pazarlama ve Servis Hizmetleri A.Ş. 70 1999 yılında Medya Holding A.Ş. ve KVK Teknoloji Ürünleri ve Ticaret A.Ş. ortaklığıyla kurulmuştur. A -Tel in faaliyet alanı, bildiri m formunda, şirket ana sözleşmesinin amaç ve konu başlıklı üçüncü maddesinde telekomünikasyon, iletişim, basın -yayım, multimedya, internet, ses veri haberleşmesi alanında her türlü elektronik iletişim aletlerinin ve bunların yedek parçalarının alım satımı nı, ithalatını, ihracatını ve pazarlamasını yapmak olarak bildirilmiştir. A - Tel in kuruluş amacı Muhabbet Kart ve Muhabbet Hat pazarlamasını gerçekleştirmek olarak belirtilmiştir. GSM operatörleri faturasız (pre -paid) telefon kartlarını kendileri pazarla yabildiği gibi, telefon kartı pazarlama faaliyetlerini distribütör firmalar 80 aracılığıyla da gerçekleştirebilmektedir. Turkcell Hazır Kart isimli faturasız telefon kartlarını KVK, Netcell, Genpa, Mep, Tekofaks gibi alt distribütörleri kullanarak pazarlamakt a, öte yandan A -Tel vasıtasıyla da Muhabbet Hat ve Muhabbet Kart ı pazarlamaktadır. A -Tel Muhabbet Hat tı KVK, Genpa, Netcell ve benzer firmalar aracılığıyla dağıtmakta iken Muhabbet Kart ı Merkez Dağıtım ve KVK vasıtasıyla pazarlamaktadır1. Bildirim formu nda yer alan bilgilere göre 2005 yılı sonu itibarıyla, A -Tel firmasının üzerinden komisyon aldığı abone sayısı ( ) tir. Bu rakam Turkcell in 2005 yılı sonu abone sayısı olan 27.900.000 un yaklaşık % ( ) una 1 Paragrafın yazılmasında 12.8.2005 tarih 5668 sayılı Rekabet Kurulu kararından yararlanılmıştır. 06-56/715 -205 3 tekabül etmektedir. A -Tel in geliri kazandırdığ ı aboneler üzerinden komisyon 90 almak suretiyle oluşmaktadır. A-Tel in ortaklık yapısı hâlihazırda aşağıdaki şekildedir: Tablo 1: A-Tel Hissedarlık Yapısı HİSSEDARLAR NOMİNAL DEĞER (YTL) PAY ORANI T.M.S.F. ( ) % ( .) Özcan Özten ( ) % ( .) Mahmut V efa Toroslu ( ) % ( .) Arzu Algan ( ) % ( .) Yapı ve Kredi Bankası A.Ş. ( ) % ( .) TOPLAM ( ) % ( .) Hâlihazırda şirketin üst düzey yöneticileri ve bunların üstlendikleri görevler şu şekildedir: Mehmet SAZCI Başkan S. Kemal KAYA Başkan V ekili Mehmet Abdullah CANBERK Üye Nazif GÜRDOĞAN Üye Frederico GHİZZONİ Üye Massimiliano MOİ Üye H.2.Taraflar 100 H.2.1. Turkcell İletişim Hizmetleri A.Ş. Turkcell İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi, 5 Ekim 1993 tarihinde İstanbul da kurulmuştur. 1994 yı lında faaliyete geçen ve 1998 yılında Ulaştırma Bakanlığı ile 25 yıllık bir GSM lisans anlaşması imzalayan Turkcell, abonelerine mobil ses ve veri iletişimine dayalı hizmetler sunmaktadır. Şirketin faaliyet konusu, ana sözleşmesinin maksat ve mevzuu başlık lı üçüncü maddesine göre Ulaştırma Bakanlığı ile imzalanmış bulunan GSM Pan Avrupa Mobil Telefon Sistemi ihalesinde öngörülen iş ve hizmetler ile 406 sayılı PTT kanununa aykırı olmamak üzere, her türlü telefon, telekomünikasyon ve benzeri hizmetleri ifa e tmek tir. Halka açık bir şirket olan Turkcell in hisseleri İstanbul 110 Menkul Kıymetler Borsası (İMKB) ve New York Stock Exchange de (NYSE) işlem görmektedir. Turkcell in kurucu ortakları Sonera Holding, Çukurova Grubu ve MV Holding dir. Turkcell İletişim Hi zmetleri A.Ş . nin hâkim ortağı, şirketin %51 oranında hissesine sahip olan Turkcell Holding A.Ş. dir. 06-56/715 -205 4 H.2.2. Yapı ve Kredi Bankası A.Ş. 1944 yılında kurulan Yapı ve Kredi Bankası A.Ş., 1980 yılında Çukurova 120 Holding bünyesine girmiştir. Bankacılık Düzenl eme ve Denetleme Kurulu (BDDK), Yapı Kredi, Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu ve Çukurova Grubu temsilcileri arasında 31 Ocak 2003 tarihinde imzalanan sözleşme doğrultusunda 28 Eylül 2005 tarihi itibariyle TMSF ve Çukurova nın sahip olduğu %57,4 oranındaki Ya pı Kredi hisseleri finansal iştirakleri ile birlikte Koçbank A.Ş. mülkiyetine geçmiştir. Elinde bulundurduğu %57,4 oranındaki Yapı Kredi hissesiyle bankanın hâkim ortağı durumunda bulunan Koçbank A.Ş. nin hisselerinin yaklaşık %99,75 i Koç Finansal Hizmet ler A.Ş. tarından kontrol edilmektedir. Koç Finansal Hizmetler A.Ş., Koç Grubu ve Unicredito Group tarafından, tarafların %50 130 oranında ortaklıkla kurdukları bir ortak girişimdir. Başvuru formunda Yapı Kredi nin amacı ve faaliyet alanının şirket ana sözleşm esinin 5. maddesinde Bankalar Kanunu ve yürürlükteki yasaların verdiği izin içinde her çeşit banka işlemi yapmak, her türlü mali ve iktisadi konularla ilgili teşebbüs ve taahhütlere girişmektir. Bu çerçevede banka mümessillik, vekâlet ve acentelikler üstl enmek ve komisyon işleri yapmak, sosyal ve kültürel tesisler kurmak veya mevcut olanlara iştirak etmek, Sermaye Piyasası Kanunu çerçevesinde her çeşit hisse senetleri, tahviller ile diğer sermaye piyasası araçları almak ve satmak olduğu belirtilmiştir. 140 H.3. İlgili Pazar H.3.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya mevcudu bilgiler dikkate alınarak ilgili ürün pazarı mobil telefon kartları pazarlama olarak tanımlanmıştır . H.3.2 . İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürün pazarında ülkenin herhangi bir bölgesindeki rekabet ko şullarının diğer bölgelerden farklılık göstermediği, bir başka deyişle rekabet koşullarının ülkenin tamamında homojen bir yapı sergilediği anlaşıldığında n ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenmiştir. 150 H.4. YAPILAN TESPİTLER V E HUKUKİ DEĞERLENDİRME H.4.1. Telekomünikasyon Kurumu nun Konuyla İlgili Görüşü Rekabet Kurumu nun 4502 sayılı Kanun'la değişik 2813 sayılı Telsiz Kanunu'nun 7. maddesi gereğince Telekomünika syon Kurumu ndan talep ettiği görüş üzeri ne, Telekomünikasyon Kur umu 12. 7.2006 tarih ve 2006/DH - 10/424 sayılı Kurul Kararı nda konuya ilişkin olarak GSM mobil telekomünikasyon hizmetleri hat ve kontör dağıtım birden fazla firmanın faaliyet gösterdiği, GSM işletmecileri ile söz konusu firmalar arasında ticari anlaşmalar bulunduğu ve bu tür devralmalar ile işletmecilerin değer zincirinin 160 06-56/715 -205 5 dağıtım kanalında da yer alacağı hususları göz önünde tutularak konunun tarafınızca değerlendirilmesinin yerinde olacağı düşünülmektedir şeklinde oluşan görüş, 18.7.2006 tarih ve 4882 sa yılı yazıyla tarafımıza intikal etmiştir. Görüldüğü üzere Telekomünikasyon Kurumu tarafından anılan devralma işlemine ilişkin herhangi olumlu veya olumsuz bir ifade veya görüş kullan ılmamış, konunun Rekabet Kurulu tarafından değerlendirilmesinin yerinde ol acağı ifade edilmiştir. H. 4.2. İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme Dosya konusu hisse devri işlemi, 4054 sayılı Kanun un yedinci maddesi ve 170 1997/1 Sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ açıs ından değerlendiril miştir. Tebliğ in 2/b maddesi herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi işle mini Kurul dan izin alınması gereken birleşme veya devralma sayılan hallerden saymaktadır. Söz konusu bildirimde Turkcell , Yapı Kredi nin elinde bulunan %50 oranındaki hissesini devralmaktadır. Anılan hisse senedi devri işleminin A -Tel in kontrol yapısını değiştireceği belirlendiğinden , işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir devralma olduğu 180 anlaşılmıştır . H. 4.3. İşlemin Bildirimi Bakımından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı tebliğ ile değişik dördüncü maddesind e Rekabet Kurulundan izin alınması zorunlu olan birleşme veya devralmalar düzenlemektedir. Buna göre: Bu tebliğin 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasası nda, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş 190 trilyon Türk Lirası nı [yirmibeş milyon Yeni Türk Lirası] aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. Bildirim formunda, hedef şirketin ilgili ürün pazarındaki pazar payının 2006 yılının ilk 5 aylık döneminde hat dağıtımı açısından % ( .), kontör dağıtımı açısından ise % ( ) seviyesinde olduğu bildirilmiştir. Dolayısıyla, devir işlemi pazar payı açısından Tebliğ in 4. maddesi nde belirtilen eşiği aşmamaktadır. Öte yandan, hedef şirketin 2005 yılı sonu itibarıyla ilgili ürün pazarındaki cirosu ( ..) YTL olarak gerçekleşmiş ve Tebliğ le belirlenen eşiği aşmıştır. Devir işleminin konusunu oluşturan şirketin cirosunun tebliğ in dördüncü 200 maddesinde belirtilen eşiği aşması nedeniyle, işlemin Rekabet Kurulu ndan izin alınması ger eken bir devralma işlemi olduğu anlaşılmıştır . 06-56/715 -205 6 H. 4.4. İşlemin Bildirimi Bakımından Yapılan Değerlendirme 4054 sayılı Kanun un birleşme ve devralmalara il işkin 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ in 6. maddesine göre: hâkim durum yaratmayan veya bir hâkim durumu güçlendirmeyen ve bunun sonucu olarak ülkede veya bir bölümünde etkin rekabeti önemli ölçüde engellemeyen birleş me veya devralmalara izin verilir Hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun 210 sonucunda ülkede veya bir bölümünde etkin rekabeti önemli ölçüde engelleyen birleşme ve devralmaların Kanun a aykırı olduğu kabul edilir ve bunlara izi n verilmez. Telefon kartları Türkiye de üç GSM operatörü olan Turkcell, Telsim ve Avea ile birlikte çalışan firmalar veya bizzat bu operatörler tarafından pazarlanmaktadır. Turkcell pazarlama açısından bu kanalların her ikisini de kullanırken Telsim ve Av ea telefon kartlarını A -Tel benzeri bir teşebbüs vasıtasıyla pazarlamamaktadır. Turkcell in 2005 yılı sonu i tibarıyla ( .) i faturalı ( ) i ön ödeme li sistem olmak üzere toplam 27. 900.000 abonesi bulunmaktadır. Bu 220 rakam içinde A -Tel in payı yaklaşı k ( ..) dir. A-Tel in ilgili ürün pazarındaki pazar payının 2006 yılının ilk 5 aylık döneminde hat dağıtımı açısından % ( ), kontör dağıtımı açısından ise % ( ) seviyesinde olduğu anlaşılmaktadır. Daha önce Çukurova Grubu nun bağlı ortaklığı olarak faali yetlerini sür düren Yapı Kredi nin iştiraki olan A -Tel in kontrolü, Rekabet Kurulu nun 12.8.2005 tarih ve 5668 sayılı kararıyla dolaylı olarak Koçbank a g eçmiştir. Taraflar arasında 28. 9.2005 tarihinde A -Tel Opsiyon Sözleşmesi imz alanmış ve Çukurova Holdi ng 14. 4.2006 tarihinde Alış Opsiyon Bildirimi ile opsiyonunu kullanaca ğını Yapı Kredi ye bildirmiştir. Bildirim üzerine taraflar arasında 230 imzalanan ve Rekabet Kurulu nun izin vermesi halinde geçerlilik kazacak Hisse Satış Sözleşmesi ile A -Tel in kontro lü tekrar Çukurova Grubu na geçmesi amaçlanmıştır . Bildirime konu olan A -Tel in %50 oranındaki hissesinin Turkcell e devrine izin verilmesi halinde A -Tel in ilgili ürün pazarındaki pazar payında herhangi bir değişikliğin ortaya çıkmayacağı, Turkcell in ilg ili ürün pazarında hiçbir faaliyet yürütmediği gerekçesiyle devralma işleminin hâkim durum yaratmayacağı veya mevcut hâkim durumu güçlendirmeyeceği anlaşılmaktadır . A-Tel in faaliyetleri MVNO (Mobile Virtual Network Operator) kapsamında yer alabilecek bir faaliyettir. MVNO lar, GSM altyapısına sahip olmadan lisanslı bir 240 operatörün altyapısını kullanarak; operatörden dakika satın alınarak; müşteriye farklı marka ile hizmet arz eden firmalardır. Bu tür firmaların faaliyetlerini sürdürebilmesi için gerekli ola n bir dağıtım kanalı ve potansiyel müşteri portföyüdür. Her üç GSM operatörünün kendi telefon kartlarını bağımsız distribütörler veya kendi iştirakleri vasıtasıyla pazarlayabildikleri ve bu konuda mal temin eden firmalarla çalışmak için öngörülen ticari ve objektif koşullar dışında ilgili ürün pazarına girişi etkileyen başka bir koşulun da 06-56/715 -205 7 bulunmadığı da göz önüne alındığında ilgili devir işleminin pazarda herhangi bir giriş engeli de yaratmayaca ğına kanaat getirilmiştir . 250 I.SONUÇ Düzenlenen rapora ve incel enen dosya kapsamına göre, Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak iş lem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 260