Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2013 -4-64 (Devralma) Karar Sayısı : 13-44/555 -249 Karar Tarihi : 11.07.2013 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Kenan TÜRK, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Reşit GÜRPINAR, Fevzi ÖZKAN B. RAPORTÖR LER : Burcu CAN, Kasım ŞENGÜL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Barış Baran ARAS ve - Österreichische Post AG (1) D. DOSYA KONUSU: Österreichische Post AG tarafından Aras Kargo Yurt İçi
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2013 -4-64 (Devralma) Karar Sayısı : 13-44/555 -249 Karar Tarihi : 11.07.2013 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Kenan TÜRK, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Reşit GÜRPINAR, Fevzi ÖZKAN B. RAPORTÖR LER : Burcu CAN, Kasım ŞENGÜL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Barış Baran ARAS ve - Österreichische Post AG (1) D. DOSYA KONUSU: Österreichische Post AG tarafından Aras Kargo Yurt İçi ve Yurt Dışı Taşımacılık A.Ş. nin %25 oranında hissesinin İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. ile Evrim Zühal ARAS, Barış Baran ARAS ve Meral ARAS tan devralınması işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 27.06. 2013 tarihinde giren yazıyla tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 05.07.2013 tarih ve 2013 -4-64/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlan mıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Bildirim konusu işlem, Österreichische Post AG ( AUSTRIA POST ) tarafından Aras Kargo Yurt İçi ve Yurt Dış ı Taşımacılık A.Ş. ( ARAS KARGO ) ortak girişiminin %25 oranındaki hissesinin İŞ GİRİŞİM ile ARAS Ailesi nden devralınmasına ilişkindir. Belirtilen devralman ın gerçekleştirilebilmesi için, tamamı tek bir işlem olarak değerlendirilebilecek olan birkaç aşama lı bir devir işlem i gerçekleştirilecektir. Bu kapsamda öncelikle, ARAS KARGO nun hisselerini devralmak üzere AUSTRIA POST un tam kontrolünde yeni bir şirket kurulacağı, ayrıca ARAS KARGO nun hâlihazırda Emrullah ÇELİKKAYA ya ait olan ve herhangi bir oy hakkı içermeyen 2 adet hissesinin ARAS Ailesi ne devredileceği belirtilm iştir. Son aşamada ise, AUSTRIA POST un kontrolündeki şirket , İŞ GİRİŞİM e ait %20 oranındaki hisse ile ARAS Ailesi ne ait %5 oranındaki hisseyi devralarak şirket üzerinde ARAS Ailesi ile b irlikte ortak kontrole sahip ol acaktır. (5) Yapılacak hisse devirleri sonucunda ARAS KARGO nun kontrolünün bir kısmının el değiştireceği, bu itibarla işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ in 5/1 (b) bendi uyarınca bir devralma işlemi niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. Belirtilen hususa ek olarak, i şlem taraflarının cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a ) bendinde öngörülmüş olan eşikleri aştığı ve bu sebeple bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ile 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu tespit edilmiştir . Temsilci leri: Av. Efser Zeynep ERGÜN, Av. Ezgi Feride BAYINDIR Büyükdere Cad. No:127 Asto ria A Kule Kat:6 -26-27, 34394, Esentepe/İ stanbul 13-44/555 -249 2/2 (6) Dosya mevcudu bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucu işlem sonrasında da ana şirketlerin ARAS KARGO üzerinde ortak kontrolünün bulunacağı anlaşı lmıştır. (7) Devir işlemi ortak girişim niteliğinde olan ARAS KARGO nun hissedarlarından birinin değişmesinden ibaret ol up, işlem neticesinde hâlihazırda Türkiye de herhangi bir faaliyeti bulunmayan AUSTRIAN POST Türkiye pazarına girece ktir. Bu itibarla söz ko nusu işlemin herhangi bir pazarda yoğunlaşma yaratması yahut mevcut yoğunlaşma oranını arttırması söz konusu değildir. Öte yandan; ARAS Ailesi ve AUSTRIA POST arasında akdedilen Hissedarlar Sözleşmesi nin 5.2. ve 5.3. maddeleri uyarınca işlem taraflarına b ir Satın Alma Opsiyonu getirilmiştir. Belirtilen hükümlere göre, incelemeye konu devir işlemini müteakip AUSTRIAN POST, 01.04.2016 -30.06.2016 tarihlerinde ARAS KARGO ya ait %50 oranında (ve %50 den az olmamak üzere) hisseyi daha satın alabilecektir. Beli rtilen hususa ek olarak, Hissedarlar Sözleşmesi nin 5.3. maddesi uyarınca; AUSTRIAN POST un Satın Alma Opsiyonu nu kullanmaması halinde ARAS Ailesi, 01.07.2016 -31.03.2017 tarihleri arasında AUSTRIAN POST un elinde bulunan bütün hisseleri iktisap etme opsiy onuna sahip olacaktır. (8) Sözleşme hükümleri incelendiğinde, taraflara tanınan Satın Alma Opsiyonu nun nihai tahlilde ARAS KARGO nun kontrol yapısında ikinci bir değişikliğe yol açabileceği anlaşılm ıştır. Nitekim her ne kadar ilk opsiyonda AUSTRIAN POST un ço ğunluk hissedarı olmasına karşın şirketin stratejik kararlarında ARAS Ailesi nin belirleyici etkisinin süreceği anlaşılmakta ise de, ilk opsiyonun gerçekleştirilmemesi ve ARAS Ailesi nin Satın Alma Opsiyonu nu kullanması durumunda şirket hisselerinin tamam ının ARAS Ailesi ne devredileceği , böylelikle şirketin ortak kontrolden tam kontrole geçmesinin söz konusu olabileceği görülm üştür . Devralma bildiriminin değerlendirildiği mevcut aşamada, söz konusu opsiyonların kullanılıp kullanılmayacağı ve şirketin kont rol yapısının değişiklik arz edip etmeyeceği hususu belirsizlik arz ettiğinden, işbu başvuru kapsamında veril ecek olan iznin AUSTRIAN POST tarafından %25 oranındaki hissenin devralınması suretiyle ARAS KARGO üzerinde ARAS Ailesi ile birlikte ortak kontrole sahip olunması aşamasıyla sınırlı tutulması, tarafların Satın Alma Opsiyonlarını kullanmaları halinde ise tekrar Kurumumuza başvuru yapılarak işlemin belirtilen aşamasının değerlendirilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır . H. SONUÇ (9) Düzenlenen rapora ve in celenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmi ştir.