Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -2-131 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 10-62/1286 -487 Karar Tarihi : 30.09.2010 A.TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Doç. D r. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Ayşe Özlem UZUN, Esma GÜNDOĞDU C. BAŞVURUDA BULUNAN : -Kartal Bilgisayar Kırtasiye Sarf Malzemeleri ve Tekn ik Servisi yetkilisi Abdullah KARTA
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -2-131 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 10-62/1286 -487 Karar Tarihi : 30.09.2010 A.TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Doç. D r. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Ayşe Özlem UZUN, Esma GÜNDOĞDU C. BAŞVURUDA BULUNAN : -Kartal Bilgisayar Kırtasiye Sarf Malzemeleri ve Tekn ik Servisi yetkilisi Abdullah KARTAL 850 Sokak No:28/Z -7 Nafiz Tınaz Geçidi Kemeraltı , Konak -İzmir D. HAKKINDA ÖNARAŞTIRMA YAPILANLAR: - Egetek Bür o Otomasyon Teks. ve Med. San. v e Tic. Ltd. Şti. Cumhuriyet Bulvarı No:280/A Kordon Alsancak - İzmir 20 - Elektromak Büro Makineleri San. ve Tic. A.Ş. Büyükdere Cad. Altınova Apt. No:54/8 Şişli -İstanbul E. DOSYA KONUSU: Toshiba İzmir yetkili bayisi Egetek Büro Otomasyon Teks. ve Med. San. ve Tic. Ltd. Şti. (Egetek ) Toshiba marka ithalat ve sat ış yetkisi bulunan başka bir firma tarafından yapılan paralel ticareti engellemek ve hâkim durumunu kötüye kullanmak suretiyle 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun u ihlal ettiği iddia sı. F. İDDİALARIN ÖZETİ: Başvuruda özetle; Sahibi olduğu ve İ zmir de faaliyet gösteren Kartal Bilgisayar adlı teşebbüsün Türkiye genelindeki ihale ve doğrudan temin usulleri ile satın alma 30 gerçekleştiren birçok resmi kurumla çalışmakta olduğu, Bu bağlamda İzmir Tepecik Eğitim ve Araştırma Hastanesi nin yaptığı ihal ede 5 adet Toshiba marka tonerin teşebbüsleri uhdesinde kaldığı, Söz konusu ürünleri İstanbul daki Toshiba marka ürünü Türkiye ye getirme ve satış yapabilme yetkisine ilişkin belgesi ile ithalat ve ihracat yetkisi bulunan Aksa Büro Fotokopi ve Bilgisayar Ürünleri San. ve Tic. Ltd. Şti. (Aksa) adlı şirketten satın aldığı, 40 Ürünleri ihaleyi yapan kuruma teslimata götürdüğünde İzmir de Toshiba nın yetkili bayisi olan Egetek ten gelen teknik personel tarafından ürünlere kendi etiketleri bulunmadığı gerekçesi i le yan sanayi damgası vurulduğu ve bu şekilde ticari itibarının zedelendiği, 10-62/1286 -487 2 Bunun dışında Egetek tarafından adı geçen kuruma, Bize gelsinler, malzemeyi biz verelim. şeklinde açıklamalarda bulunulmuş olduğu, Çalıştıkları kurumu kaybetmemek adına ürünl eri Egetek ten tedarik etmeye gittiklerinde ise Aksa firmasından 70 TL+KDV ye aldıkları ürün için 125 50 TL+KDV fiyat verildiği ve Egetek tarafından aradaki farkın toner üzerindeki kendi etiketlerinden kaynaklandığının ve sadece kendi etiketlerinin bulunduğu ürünlerin orijinal ürünler olduğunun belirtildiği, Söz konusu etiketin Egetek in kendisi tarafından yapıldığını öğrendiklerini Egetek e ilettiklerinde ise firmanın müdürü tarafından onlara ürün tedarik edilmeyeceğinin ve ürünlerin kuruma bizzat Egetek in kendisi tarafından sağlanacağının ifade edildiği, Söz konusu olaylar sonucunda teşebbüsünün ticari itibarının zedelendiği ve 60 maddi, manevi zarara uğradığı iddia edilmiş ve Egetek firması hakkında gereğinin yapılması talep edilmiştir. Raportörler tarafınd an 24.8.2010 da başvuru sahibi Kartal Bilgisayar da teşebbüs yetkilileri ile yapılan görüşmelerde ise, Egetek in kendilerinin ürün sattığı hastanelere şifahen ürünlerin orijinal olmadığı yönünde birtakım beyanlarda bulunmakta olduğu, Egetek in kendisinin isminin yer aldığı etiketleri kendi distribütörünün ithal ettiği ürünlere yapıştırdığı ve bu etiketi taşımayan ürünlerin orijinal olmadığını iddia ettiği, 70 İddialarını kanıtlamaları için Egetek ten kendilerinin sattığı ürünlerin orijinal olmadığına, yan s anayi damgası olduğuna ve Egetek in vereceği garantinin kapsamı dışında tutulacağına ilişkin yazılı bir açıklamada bulunmasını ve buna ilişkin bir belgenin kendilerine verilmesini istediklerinde Egetek in bu tür bir belge sunmadığı, Aynı şekilde İzmir Tep ecik Hastanesi nden de ürünlerinin reddedilmesinin gerekçelerine ilişkin yazılı bir açıklama istediklerinde anılan hastanenin de kendilerine yazılı açıklamada bulunmadığı, Bunun dışında benzer bir sorunu İzmir Atatürk Eğitim ve Araştırma 80 Hastanesi nde bu d efa Saral Fotokopi Mak. Paz. Ltd. Şti. (Saral) den aldıkları ürünlerle ihaleye girdiklerinde yaşadıkları, Gerek İzmir Tepecik Hastanesi nde gerekse Atatürk Hastanesi nde ürün alınan toptancılar olan Aksa ve Saral ın ithalat yetkisine ilişkin belgeleri ibr az ettikleri halde yetkililerin ürünlerini geri çevirmeye devam ettikleri iddia edilmiştir. G. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 6.5.2010 tarih ve 3652 sayı ile giren başvuru üzerine hazırlanan 1.6.2010 tarih ve 2010 -2-131/İİ -10-403.EG sayılı İlk İnce leme Raporu 3.6.2010 tarih 90 ve REK.0.06.00.00 -110/274 sayılı Başkanlık Önergesi ile 30.9.2010 tarih ve 10-62 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek, şikâyet konusu iddia ile ilgili olarak önaraştırma yapılmasına karar verilmiştir. 10-62/1286 -487 3 Yapılan inceleme sonucund a hazırlanan 18.9.20 10 tarih ve 2010-2-131/ÖA -10- 345.AÖU sayılı Önaraştırma Raporu 23.09.2010 tarih, REK.0.06.00.00 -110/454 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10 -62 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. H. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili rap orda; Egetek Büro Otomasyon Teks. Med. ve San. ve Tic. Ltd. Şti. ve bağlı bulunduğu distribütör Elektromak Büro Makineleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. hakkında, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında 100 Kanun un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek o lmadığı, bununla birlikte Egetek Büro Otomasyon Teks. Med. ve San. ve Tic. Ltd. Şti. ve bağlı bulunduğu distribütör Elektromak Büro Makineleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. arasında imzalanan Yetkili Bayi Sözleşmesi ndeki ilgili hükümlerin 4054 sayılı Kanun ve bu na bağlı olarak çıkartılan 2002/2 sayılı sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği hükümleri doğrultusunda yeniden düzenlenmesi için Elektromak Büro Makineleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. ye bildirimde bulunulması gerektiği ifade edilmektedir. I. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME I.1. İlgili Pazar 110 I.1.1. İlgili Ürün Pazarı Şikayete konu olan ürünler, Toshiba marka faks ve fotokopi cihazlarına ilişkin Toshiba marka toner ve kartuşlardır. Bahsi geçen faks ve fotokopi cihazları kullanımları esnasında çeşitli sarf malzemeleri, yedek parça ve bakım -onarım hizmetlerine ihtiyaç duyan dayanıklı mallardır. Söz konusu malların içerisinde yer aldığı pazarlar, zamanla tamamlayıcı ürün ve hizmetlere ihtiyaç duymaları sebebiyle, birincil veya öncül pazarlar olarak; y edek parça, sarf malzemesi, tamir, bakım -onarım hizmetleri gibi birincil ürünle birlikte kullanılan ve birincil ürünün satın alınmasından belli bir süre sonra ihtiyaç duyulan ürün ve hizmetlerin bulunduğu pazarlar ise ikincil veya ardıl pazarlar olarak 120 tanımlanmaktadır. Şikayet konusu olayda Toshiba marka ithalat ve satış yetkisi bulunan başka bir firma tarafından yapılan paralel ticaretin engellendiği ve hâkim durumun kötüye kullanıldığı iddia edilen ürünler Toshiba marka toner ve kartuşlar olup, fotok opi ve faks cihazlarının sarf malzemesi olarak ardıl pazar niteliği taşımaktadır. Genel olarak rekabet hukuku kapsamında ardıl pazarlar söz konusu olduğunda, ilgili ürün pazarı tanımlanırken i) birincil ve ikincil ürünlerin aynı pazara dahil edilip edileme yeceği, ii) edilmezse ikincil ürün ve hizmetlerin yer aldığı pazarların marka -spesifik tanımlanıp tanımlanamayacağı hususlarının göz önüne alınması gerekmektedir. Sonuç olarak, ardıl pazarların varlığı durumunda rekabet hukuku kapsamında yapılacak bir 130 değe rlendirmede ortaya çıkabilecek sonuçlar şu şekilde sıralanabilir: i) Birincil ürün ve ikincil ürünlerin yer aldığı sistem pazarı, ii) Birincil pazarda yer alan tüm markalara ait yedek parça veya servisin yer aldığı bütüncül ardıl pazar, iii) Herhangi bir m arkaya ait yedek parça veya teknik servis, bakım -onarımın yer aldığı marka -spesifik ardıl pazar. 10-62/1286 -487 4 Ardıl pazarlara ilişkin tanımlar göz önüne alındığında, işbu dosya kapsamında tanımlanabilecek en dar ilgili ürün pazarının Toshiba marka fotokopi ve faks cihazlarına ilişkin toner ve kartuş pazarı olduğu anlaşılmaktadır. I.1.2. İlgili Coğrafi Pazar 140 Elektromak ile Egetek arasında yapılan Yetkili Bayi Sözleşmesi nde Egetek in bölgesi, İzmir ve Manisa illeri ve bu illere bağlı yerleşim beldeleri olarak belirlen miştir. Dosya kapsamında incelenen Egetek in iddia konusu uygulamaları, İzmir ilinde faaliyet gösteren hastanelerin açmış oldukları ihalelerde gerçekleşmiştir. İddia konusu uygulamaların sadece İzmir ilinde gerçekleşmesi sebebiyle ve yapılabilecek en dar c oğrafi pazar tanımı çerçevesinde dosya kapsamında ilgili coğrafi pazar ın İzmir olduğu varsayılarak değerlendirmeler yapılmıştır. I.2. Yapılan Görüşme ve Yerinde İncelemelerde Elde Edilen Bilgiler Raportörler tarafından 24.8.2010 tarihinde Kartal Bilgisay ar da teşebbüs yetkilileri ile yapılan görüşmelerde edinilen bilgilere göre, Elektromak ın İzmir Bölgesi için tayin 150 ettiği yetkili bayi olan Egetek dışında, Aksa, Arena, Index, Saral ve Ekip Bilgisayar da Toshiba marka kartuş ve tonerlerin toptancılığını y apmaktadır. Bu firmalardan bazıları çok büyük distribütörler olup kartuş dışında yer alan birçok ürüne ilişkin distribütörlük yetkileri de bulunmaktadır. Egetek firması, perakende pazarda da faaliyet göstererek hastanelerin ihalelerine katılmaktadır. Teşeb büsün İzmir de Toshiba marka yazıcı ve faks cihazları kartuş ve tonerleri pazarındaki payının tahminen % ( ..) civarında olduğu yapılan görüşmede belirtilmiştir. 24.8.2010 tarihinde Saral d a teşebbüs yetkilisi Recep KARABULUT ile Raportörlerce yapılan görüş mede; Toshiba marka kartuş ve toner ürünlerinin yetkili distribütörü olmadıkları, ancak yurtdışından bu ürünleri ithalat etme yetkilerinin bulunduğu, bu 160 bağlamda kamu ihaleleri için veya diğer siparişler için müşterilerinin talebine göre hem orijinal ürün hem de muadil ürün tedarik edebildikleri, İzmir Eğitim ve Araştırma Hastanesi nin açtığı ihalede Kartal Bilgisayar a tedarik ettikleri ürünlerin orijinal ürünler olduğu, yurtdışından söz konusu ürünleri aldıkları firma tarafından ürünlerin orijinal olduğun u ve kendilerinin bunların satışını yapmaya yetkili olduklarını gösteren konsolosluk onaylı belgeyi de adı geçen kuruma ibraz etmelerine rağmen adı geçen kurumun Kartal Bilgisayar ın sunduğu ürünleri tek yetkili distribütörden onaylı belge sunulamaması ned eniyle belge eksikliğinden reddettiği, kendilerinin Elektromak veya Egetek in doğrudan rakibi olmadıkları, adı geçen teşebbüslerin kuruluş amaçlarının farklı olduğu, Elektromak ın Toshiba ile imzaladığı sözleşmeye göre yurtdışında 170 üretilen makine ve sarf m alzemelerinin satışını ve teknik servisini yapmak ve kanunen de cihazların yetkili bölge servislerini kurarak iki yıl garantisini üstlenmek zorunda olduğu, ancak yedek parça ve malzeme konusunda üreticinin distribütörleri ile herhangi bir kısıtlayıcı anlaş ma yapamayacağı ve bu tür bir uygulama getiremeyeceği, bunun dışında tek yetkili distribütörlerin de ve bu bağlamda Egetek veya Elektromak ın da ürünlere orijinal damgası vuramayacağı, mevzuata göre bu tür bir yetkisinin bulunmadığı, ancak ürünleri kendisi nin getirdiğine dair bir ibare koyabileceği veya uyumlu yedek parçalar şunlardır diye belirtebileceği, Bandrollü ürün orijinaldir, bandrolsüz ürün orijinal değildir diye bir ibareyi ise koyamayacağı, bununla birlikte Egetek in sözel olarak firmaları band rolsüz ürün kullanırlarsa 180 ürünlerini garanti kapsamı dışına çıkarmakla tehdit ettiği, dört yıl öncesinde yetkili distribütörlerin gümrükte Çin den gelen ürünlerin etkisi nedeniyle orijinal olup olmadığını denetleyebildikleri, bugün için ise böyle bir durum un söz konusu olmadığı, diğer taraftan, kamu ihale mevzuatına göre muadil denilen, fason veya yan sanayi 10-62/1286 -487 5 ürünlerin de ISO, CE belgesi gibi gerekli standartları sağlamak ve orijinal ambalajında olmak kaydıyla ihalelere girebilmekte olduğu ve bu bağlamda ürü nlerin orijinal olmasına da gerek bulunmadığı, Toshiba kartuşu satan firma sayısının İzmir de oldukça fazla olduğu, dışarıdan ürün tedarik eden teşebbüsler söz konusu olduğunda Saral olarak pazar paylarının Türkiye de Toshiba toner ve kartuşunda tahminen % ( ..) civarında olduğu, ancak yetkili dağıtıcılar da hesaba katıldığında bu 190 rakamın düşeceği ifade edilmiştir . 24.8.2010 tarihinde Raportörlerce İzmir Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekim Yardımcısı ile yapılan görüşmede ise, Kartal Bilgisayar ta rafından ileri sürülen doğrudan temin usulü ile yapılacak alımda henüz satın alma kararının verilmediği, hatta bu ihalenin sonuçlanmayacağı ve ilgili cihazın kullanılmayacağı, söz konusu satın alma işleminin teknik şartnamesindeki yetkili servisten belge alınmasını gerekt iren hükme Kartal Bilgisayar tarafından yapılan itirazın Kartal Bilgisayar tarafından teklif verilmesinden sonra yapıldığının görüldüğü, ayrıca bu ihalede kartuşlara ilişkin kalem olan beşinci kalemde Arma Teknik in ( ..) TL, Çözümsan ın ( ..) TL, Kartal B ilgisayar ın ( ..) TL, Dinçay Kırtasiye nin ( ..) ve 200 Egetek in de ( ..) TL teklif verdiği, dolayısıyla bu alımda numune için Kartal Bilgisayar a talepte bulunmalarının söz konusu olamayacağı ifade edilmiştir. 25.8.2010 tarihinde Egetek te yapılan yerinde i nceleme görüşmeler inde ise Egetek yetkilileri tarafından İzmir de iştirak ettikleri ve aldıkları kartuş ve toner ihale sayısının az olduğu, sadece 9 Eylül Rektörlük Hastanesi nin ihalesini aldıkları, Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesi nin ihalesini kend ilerinin almadığını, esas itibarıyla hastane ve genel olarak kurum ihalelerinin bazı sıkıntılarının olması nedeniyle bu tür ihalelere girmeyi tercih etmedikleri, ihalelerde genelde fason ürünler ucuz olduğundan fiyatın tonerde fason tonerler üzerinde kaldı ğı, işlerinin önemli kısmının teknik servis kısmı olduğu, bu bağlamda yeri geldiğinde çok büyük miktarlarda ve hızla bitirilmesi 210 gereken fotokopi işi olan müşterilerinin kendilerinden işin başında bulunup anında müdahale edecek eleman talep ettiği ve bu aç ıdan kendilerinin teknik servis hizmetine öncelik verdikleri, müşterileri ile olan ilişkilerinde fason toner kullanımı söz konusu olduğunda fotokopi makinelerini garanti kapsamı dışına çıkarmadıkları, ancak fason üretilmiş tonerin ya da kaçak tonerin yarat tığı zararın bedelinin müşteriye ayrıca ödettirilmekte olduğu, zira kaçak tonerin fotokopi makinesinin birtakım aksamına zarar verdiği, kendilerinin paralel ticaret yoluyla yurtdışından aynı ürünü getiren firmalara karşı herhangi bir engellemede bulunmadık ları, bunun dışında ihalelerde kendilerinden başka ihaleye giren bir firmanın elinde Toshiba marka toner bulunmuyorsa Egetek olarak ihaleye girdikleri fiyattan bu firmaya ürün tedarikinde 220 bulunabildikleri ifade edilmiştir. Bu bilgiye paralel biçimde, görüş me esnasında şahit olunan ve Egetek yetkilisi ile başka bir firma yetkilisi arasında geçen cep telefonu görüşmesinde, ilgili firmanın bir ihale için Egetek ten ( ..) TL ye aldığı kartuşu ihalede ( ..) TL fiyat vererek satmaya çalıştığı tespit edilmiştir. E getek yetkilileri tarafından aynı tonerin fason olarak ( ..) TL ye alınabileceği de ifade edilmiştir. Bunun dışında Egetek yetkilileri tarafından rakip teşebbüslere de zaman zaman kartuş ve toner sattıkları ifade edilmiş ve bu çerçevede Kurum a Dinçay Kırt asiye, Semak adlı teşebbüslere yapılan satışlara ait çeşitli fatura suretleri gönderilmiştir. I.3.Değerlendirme Kartal Bilgisayar ın Kuruma yapmış olduğu şikâyet, Egetek firmasının Toshiba marka 230 ithalat ve satış yetkisi bulunan başka bir firma tarafından yapılan paralel ticareti engellemek ve hâkim durumunu kötüye kullanmak suretiyle 4054 sayılı Rekabetin 10-62/1286 -487 6 Korunması Hakkında Kanun u ihlal ettiği iddiası üzerinedir. Gerek Kartal Bilgisayar ın Kuruma göndermiş olduğu dilekçeden ve gerekse şirket yetkilileri ile gerçekleştirilen görüşmelerden, Kartal Bilgisayar ın Toshiba marka tonerleri, Türkiye ye bu ürünleri getirme, satış, ithalat ve ihracat yapabilme yetkisine sahip Aksa adlı şirketten satın aldığı bilgisine ulaşılmaktadır. Bu bakımdan, iddia konusu uygul ama aslen Toshiba marka tonerlerin yurt dışından Egetek firması dışında bir firma tarafından ithal edilmesine yine Egetek firması tarafından engel olunması, bir başka deyişle paralel ithalatın engellenmesi değildir. Bilindiği gibi rekabet hukuku literatürü nde paralel 240 ithalat, fikri ve sınai hak sahibi veya onun izni ile bir başkası tarafından bir ülkede piyasaya sunulan bir malın aynısının üçüncü kişilerce bir başka kaynaktan sağlanmak suretiyle yasal prosedürüne uygun olarak o ülkeye ithal edilmesi işlemi olarak tanımlanmakta, paralel ithalatın engellenmesi de bu işleme engel olmaya yönelik davranışlar olarak ifade edilmektedir. 4054 sayılı Kanun da paralel ithalat kavramı yer almasa da rakip teşebbüslerin piyasaya girişlerinin engellenmesi ve faaliyetler inin zorlaştırılması kapsamında 4(d) ve 6(a) maddeleri çerçevesinde ele alınmaktadır. Egetek firmasının rakipleri ile paralel ithalatı engellediğine yönelik bir şikâyet, iddia veya tespit söz konusu olmadığı için dosya kapsamında olası bir hâkim durum hali nde paralel ithalatın engellenip engellenmediği ortaya kon ulmaya 250 çalışılmıştır. Bu noktada belirtilmesi gereken önemli bir husus, Egetek firmasının kendisinin Toshiba marka ürünlerin doğrudan ithalatçısı olmayıp Toshiba nın Türkiye distribütörü olan Elektr omak firmasının İzmir deki yetkili bayisi olduğudur. Dolayısıyla ilgili ürünlerin Türkiye ye ithalatında yetki sahibi olan şirket Elektromak tır. Kartal Bilgisayar da gerçekleştirilen görüşmelerde Elektromak ın şikayet konusu uygulamalara paralel olarak ya pmış olduğu herhangi bir eylemin bulunmadığı beyan edilmiştir. Bu bakımdan, Egetek firmasının kendisi dışındaki bir firmanın Türkiye ye kartuş ithal etmesini engelleyici bir davranışta bulunduğu tespitinde bulunmak mümkün olmayacaktır. Zira şikâyete esas t eşkil eden konu, İzmir de yer alan bazı 260 hastanelerin açmış olduğu ihalelerde Kartal Bilgisayar a ait tonerlerin orijinal ürün olmadığı yönünde hastane yetkililerine beyanlarda bulunulmasıdır. Bu iddiaya yönelik olarak herhangi bir yazılı belgenin bulunmadı ğı şikâyetçi tarafından da hastane yetkilileri tarafından da ifade edilmiştir. Yeşilyurt Devlet Hastanesi yetkilileri ile yapılan görüşmelerde Egetek e yönelik bu iddiaların doğru olmadığı ve Egetek e bırakıldığı iddia edilen ihalenin iptal edildiği, ihale nin sonuçlanmayacağı, sonuçlansaydı bile firmalar tarafından verilen teklifler bakımından Egetek in ( ..) TL lik teklif ile ( ..) sırada yer alması sebebiyle ihalenin bu firmaya kalamayacağı bildirilmiştir. İhalede en düşük teklif veren firma ( ..) TL ile Alma Teknik olmuştur. Söz konusu teklifler arasında Kartal Bilgisayar ( ..) TL ile ( ..) sırada yer 270 almaktadır. Egetek in ihaleye vermiş olduğu teklifin, şirket yetkilileri ile yapılan görüşmede belirtilen fiyatla örtüştüğü tespit edilmiştir. Öte yandan K artal Bilgisayar yetkililerince Egetek in pazar payının % ( ..) olduğu belirtilmiştir. Toner pazarının fason ve muadil ürün gibi çok çeşitli alternatiflere sahip olması sebebiyle bu orandaki pazar payı ile Egetek in hâkim durumda olduğunu söylemek doğru olm ayacaktır. Bilindiği gibi gerek AB ve gerekse Kurumumuzun rekabet hukuku uygulamalarında da hakim durum tespiti için % ( ..) ın üzerindeki pazar paylarına dikkat çekilmektedir. Bu çerçevede, Egetek in kendisinin bir ithalatçı olmaması ve Kartal Bilgisayar mal aldığı firmanın ithalatını engellemeye yönelik herhangi bir davranışının söz konusu 280 olmaması, şikayete konu olan ihalenin iptal edilmiş olması, iddialara yönelik herhangi 10-62/1286 -487 7 bir yazılı belgeye ulaşılamaması ve rekabet hukuku anlamında hakim durumda olduğ unu iddia etmenin doğru olmaması sebepleriyle paralel ithalatın engellendiğine veya hakim durumun kötüye kullanıldığına yönelik herhangi bir tespitte bulunmamaktadır. Bununla birlikte Egetek te yapılan yerinde incelemede elde edilen belgelerde rastlanan v e iddia konusuyla ilgili olarak ifade edilmesinde fayda görülen bir husus da Toshiba Singapore Ltd. tarafından Elektromak ın Türkiye distribütörü olarak atandığına ilişkin olarak Sanayi ve Ticaret Bakanlığı ile İstanbul Ticaret Odası na gönderilmiş olan at ama mektuplarının İngilizce metninde Elektromak dışındaki 290 teşebbüslerce ithal edilen ürün veya malzemelerin orijinal olmayabileceği ve bu bağlamda bunların sorumluluğunu taşımayabilecekleri şeklinde bir ifade kullanılmış olmasına rağmen, Türkçe metinde Elektromak dışındaki teşebbüslerce ithal edilen ürün veya malzemelerin orijinal olmadığı şeklinde kesin bir ifade kullanılmış olmasıdır. Bu çerçevede şikâyete konu olan ürünlerin orijinalliğine ilişkin yapılan beyanların Toshiba nın dışında Elektromak ve bayilerinin uhdesinde olduğu ve Sanayi ve Ticaret Bakanlığı nı ilgilendirdiği kanaatine ulaşılmıştır. Ancak Egetek ile Elekromak ın Yetkili Bayi Sözleşmesi nde rekabet hukuku açısından değiştirilmesinde veya netleştirilmesinde fayda görülen birtakım hususl ar tespit edilmiştir. Bunlardan ilki, Egetek e tanınan coğrafi bölgenin düzenlendiği 3. maddede 300 yer alan Egetek in başka bayilere tanınan bölgelere yönelik olarak sözleşme konusu ürünleri satamaması ve servis hizmeti verememesine ilişkin yükümlülüğün doğru dan ve dolaylı her türlü faaliyeti kapsamasının hükme bağlanmasıdır. Bunun dışında sözleşmenin 14. maddesi (c) bendinde de Egetek in kendi yetki bölgesinin dışındaki bölgelerde ürün teklif edemeyeceği, satamayacağı ve hizmet sunamayacağı düzenlenmektedir. Bu çerçevede anılan sözleşme maddesinin aktif satış yasağının yanısıra 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği (2002/2 sayılı Tebliğ) nin 4. maddesi uyarınca anlaşmaları grup muafiyeti kapsamı dışına çıkaran pasif satış yasağını da i çerecek biçimde düzenlenip düzenlenmediğinin net bir şekilde anlaşılmadığı görül mektedir. 310 İkinci olarak ise, söz konusu sözleşmenin 6. maddesinde Elektromak ın Egetek in ürünlerinin fiyatlarını belirleme yetkisinin bulunduğu, her yıl yayı mlayacağı fiyat listelerini sirküle edeceği ve bunları değiştirme hakkına sahip olduğu ve son olarak bayilerin bu fiyat listelerine uyma zorunluluğu bulunduğu hüküm altına alınmıştır. Bununla birlikte sözleşmenin 14. maddesi (b) bendinde Egetek in Elektromak ın uygun gördüğ ü fiyat listelerini uygulayacağı, Elektromak ın fiyat listelerinden yüksek fiyatlarla ve/veya şirketin uygun bulduğu indirim oranları dışında fiyatlarla ürün/hizmet teklif edemeyeceği ve sunamayacağı hükme bağlanmıştır. Anılan hükümlerin 2002/2 sayılı Tebl iğ in 4. maddesi uyarınca anlaşmaları grup muafiyeti, kapsamı dışına çıkaran hallerden alıcının kendi satış fiyatını belirleme serbestisinin engellenmesi 320 açısından değerlendirilmesi gerekmektedir. Bu bağlamda öncelikle Egetek te yapılan yerinde incelemede Elekromak tarafından yayı mlanan fiyat listelerindeki fiyatlara fiiliyatta Egetek tarafından riayet edilmediği gözlenmiştir. Bunun gibi taraflar arasında yapılan Yetkili Servis Sözleşmesi nin 27. maddesinde Egetek in Elektromak tarafından belirlenen liste f iyatlarının üzerinde bedellerle mal ve hizmet satamayacağı belirtilerek aslen maksimum satış fiyatı tespit edilmiştir. Her iki sözleşme bir arada değerlendirilerek ilgili hükümler arasında görülen ifade farklılığının , 2002/2 sayılı Tebliğ de izin verilen a zami veya tavsiye satış fiyatının belirlenmesi hususundaki hükümler doğrultusunda yeniden düzenlenmesi gerekmektedir . 10-62/1286 -487 8 Üçüncü olarak, sözleşmenin 12. maddesinde Egetek in Elektromak ürünleri ile 330 rekabet edebilecek ürünleri ve Elektromak a rakip kuruluşların ürünleri doğrudan ve dolaylı olarak satışını, reklam ve tanıtımını yapamayacağı düzenlenmektedir. Söz konusu madde ile Egetek e rekabet etmeme yükümlülüğü getirilmektedir. Sözleşmenin süresinin düzenlendiği 22. maddede ise sözleşmenin 1.1.2010 - 31.12.2010 tarihleri arasında geçerli olduğu, ancak tarafların belirtilen sürenin bitiminden 30 gün öncesinden sözleşmenin fesih bildiriminde bulunmamaları halinde sözleşmenin ekleri ile birlikte bir yıllık süre ile otomatikman uzatılmış sayılacağı hükme bağlanmakta dır. Bu bağlamda sözleşmenin belirsiz süreli bir sözleşme olduğu ve sözleşmede kararlaştırılmış olan rekabet etmeme yükümlülüğünün de 2002/2 sayılı Tebliğ in 5. maddesinde öngörülen süre sınırına aykırı şekilde düzenlemiş 340 olduğu kanaatine ulaşılmıştır. J. SONUÇ Düzenlenen rapora ve dosya kapsamına göre; 1- Dosya konusu iddialara yönelik olarak Egetek Büro Otomasyon Teks. ve Med. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Elektromak Büro Makineleri San. ve Tic. A.Ş. hakkında 4054 sayılı Kanun un 41. maddesi uyarınca soruştu rma açılmasına gere k olmadığına, 2- Bununla birlikte 4054 sayılı Kanun un 9. maddesi 3. fıkrası uyarınca Egetek Büro Otomasyon Teks. ve Med. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Elektromak Büro Makineleri San. ve Tic. A.Ş. arasında imzalanan Yetkili Bayi Sözleşmesi n deki ilgili hükümlerin 4054 sayılı Kanun ve 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği 350 hükümleri doğrultusunda yeniden düzenlenmesi için Elektromak Büro Makineleri San. ve Tic. A.Ş. ye görüş bildirilmesini teminen Başkanlığın görevlendi rilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.