Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-97 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 07-56/652-222 Karar Tarihi : 4.7.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN , Süreyya Çakın, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: Abdülgani GÜNGÖRDÜ , Fatma ATAÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - OJSC Magnitogorsk Iron & Steel Works Vekili Av. M. Togan TURAN 20 Sun Plaza, Dereboyu Sk. No:24 Kat: 14, 34398, Mas
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-97 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 07-56/652-222 Karar Tarihi : 4.7.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN , Süreyya Çakın, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: Abdülgani GÜNGÖRDÜ , Fatma ATAÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - OJSC Magnitogorsk Iron & Steel Works Vekili Av. M. Togan TURAN 20 Sun Plaza, Dereboyu Sk. No:24 Kat: 14, 34398, Maslak/ İstanbul - Atakaş Metalurji Sanayi ve Liman İşletmeciliğiA.Ş. Vekili Av.H. Serdar TUNÇBİLEK Yapı Kredi Plaza C Blok Kat.4 34340 Levent -İstanbul D. TARAFLAR : - OJSC Magnito gorsk Iron & Steel Works 92 Kirov St. Magnitogorsk, Chelyabinsk Bölgesi, RUSYA 30 - Atakaş Metalurji Sanayi ve Liman İşletmeciliğiA.Ş. Çay Mah. Sahil Cd. No.24/1 İskenderun -Hatay - Recep ATAKAŞ Piri Reis Mah. Cengiz Topel Cd. No.31/3 İskenderun - Hatay - Gökçe AT AKAŞ Piri Reis Mah. Cengiz To pel Cd. No.31/3 İskenderun - 40 Hatay - Sercan ATAKAŞ ŞAHİN Piri Reis Mah. Cengiz Topel Cd. No.31/3 İskenderun - Hatay - Ayça ATAKAŞ Piri Reis Mah. Cengiz Topel Cd. No.31/3 İskenderun - Hatay 50 05-01/3-3 2 - Tuğçe ATAKAŞ Piri Reis Mah. Cengiz Topel C d. No.31/3 İskenderun - Hatay - Mustafa Naim ATAKAŞ Piri Reis Mah. Cengiz Topel Cd. No.31/3 İskenderun - Hatay E. DOSYA KONUSU: OJSC Magnitogorsk Iron & Steel Works ile Atakaş Grubu arasında oluşturulması planlanan ortak girişim şirketine izin 60 verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 30.5.2007 tarih ve 3766 sayı ile giren bildirim üzerine, söz konusu devralmaya ilişkin olarak talep edilen ek bilgi ve belgeler, Kurum kayıtlarına 14.6.2007 tarih ve 4123 sayı ve 22.6.2007 tarih ve 4301 sayı ile intikal eden yazı larla tamamlanmıştır. 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme son ucunda düzenlenen 28.6.2007, 2007 -1- 97/Öİ -07-AG sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu, 29.6.2007 tarih, 70 REK.0.05.00.00 -120/122 sayılı Başkanlık önergesi ile 0 7-56 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; dosya konusu işlem ile ilgili olarak ; - Atakaş Metalurji Sanayi ve Liman İşletmeciliği A.Ş. nin ortak girişim şirketine dönüştürülmesi yoluyla, OJSC Magnitogorsk Iron & Steel Works ile Atakaş Grubu arasında oluşturulması planlanan ortak girişi m şirketinin tarafların ciroları yönüyle 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Te bliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında 80 izne tabi bir işlem olduğu , - Söz konusu devir işlemi sonucu 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı ve izin verilmesi gerektiği, ifade edilmektedir . H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 90 H.1. Taraflar H.1.1 OJSC Magnitogorsk Iron & Steel Works (MMK) MMK, Rusya kanunlarına göre kurulmuş olan, esas olarak çelik üretimi ve satışı konusunda faaliyet gös teren bir teşebbüstür. MMK nın faaliyetleri ham çeliğin işlenmiş çeliğe dönüştürülmesi ile ilgili olup, faaliyet alanları içinde esas olarak yassı çelik üretimi ve pazarlaması işinde uzmanlaşmıştır. Şirket, çelik sektöründe Rusya nın önde gelen firmalarınd an biri olup, aynı zamanda sektörde dünya 100 çapında söz sahibi ilk 20 çelik üreticisinden biridir. 05-01/3-3 3 Toplam sermayesi ( ) Ruble olan şirketin ortaklık yapısı aşağıdaki şekildedir: Tablo 1 MMK nın Ortaklık Yapısı Ortak Adı Pay Oranı (%) Fulnek Enterpris es Limited ( .) Mintha Holding Limited ( .) U.F.G.I.S. Structured Holdings Limited ( .) Hazine ( .) Halka Açık Kısım ( .) Toplam 100 H.1.2. Atakaş Grubu Atakaş Grubu; Atakaş Metalurji Sanayi ve Liman İşletmeciliği A.Ş. (Atakaş A.Ş.) 110 ve Atakaş Ai lesine mensup gerçek kişilerden oluşmaktadır. Atakaş A.Ş. , Atakaş Ailesi tarafından kontrol edilmektedir. Atakaş Grubu kömür ithalatı, pres kömür üretimi pazarlama ve satışı ile liman işletmeciliği sektörlerinde faaliyet göstermektedir. Toplam sermayesi ( ..) YTL olan Atakaş A.Ş. nin ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 2 Atakaş A.Ş. nin ortaklık yapısı Ortak Adı Pay Oranı (%) Recep Atakaş 77,50 Sercan Atakaş Şahin 5,00 Gökçe Atakaş 5,00 Mustafa Naim Atakaş 5,00 Ayça Atakaş 3,75 Tuğçe Atakaş 3,75 Toplam 100,00 H.2. İlgili Pazar 120 H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Dosyadaki bilgilere göre,ilgili ürün pazarı olarak yassı çelik ürünleri ; alt pazarlar olarak da sıcak haddelenmiş rulo sac , soğuk haddelenmiş rulo sac , galvanize rulo sac , polimier kaplı sac belirlenmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Gerek ilgili ürün pazarında faaliyet gösteren teşebbüslerin tüm Türkiye genelinde 130 satış yapabilmesi ve gerekse kurulacak olan ortak girişim şirketinin faaliyet alanının Türkiye Cumhuriyeti olmas ı nedeniyle ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak tespit edilmiştir. 05-01/3-3 4 H.3. Değerlendirme 140 H.3.1 . İşlemin Niteliği Raporda yer alan bilgilere göre , MMK ile Atakaş Grubu arasında Türkiye de yassı çelik üretim ve pazarlaması alanı nda faaliyet gösterecek bir ortak girişim şirketinin kurulması planl anmaktadır. Planlanan işlemin Rekabet Kurulu nun izninin alınmasından sonra derhal tamamlanmasının hedeflendiği ifade edilmektedir. Projenin Eylül 2007 de başlaması ve Eylül 2011 de tamaml anması planlandığı belirtilmektedir . MMK ile Atakaş Grubu arasında 23.05.2007 tarihinde, bildirim konusu işlemin 150 hukuki çerçevesini ortaya koyan Hissedarlık Sözleşmesi ile Katılım Sözleşmesi imzalanmıştır. Bu sözleşmeler çerçevesinde halihazırda Atakaş Ai lesi tarafından kontrol edilen Atakaş A.Ş. isimli şirket ortak girişim şirketine dönüşecektir. Bu çerçevede, ortak girişim şirketi olarak kullanılacak olan Atakaş A.Ş. de bir sermaye artırımına gidilecektir. Atakaş Ailesi, söz konusu sermaye artırımında, sahip oldukları rüçhan haklarını kullanmayacak; artırılan sermayeye ilişkin kısım için MMK, Atakaş A.Ş. ye Katılım Sözleşmesi hükümleri uyarınca tanzim ve imza edeceği bir iştirak taahhütnamesiyle iştirak etmiş olacaktır. Söz konusu iştirak neticesinde MMK, Atakaş A.Ş. de % ( + ) adet hisseye, Atakaş Ailesi de % ( - ) adet hisseye sahip olacaktır. Planlanan işlem sonrası Atakaş A.Ş. nin ortaklık 160 yapısı aşağıdaki şekilde oluşacaktır: Tablo 3 İşlem Sonrası Atakaş A.Ş. nin Ortaklık Yapısı Ortak Adı (%) Pay Oranı (%) MMK 50,000005 Atakaş Grubu 49.999995 Recep Atakaş 38,749995 Gökçe Atakaş 2,5 Sercan Atakaş Şahin 2,5 Mustafa Naim Atakaş 2,5 Tuğçe Atakaş 1,875 Ayça Atakaş 1,875 Toplam 100 Hissedarlar Anlaşması nda ( ) kişiden oluşması pl anlanan Atakaş A.Ş. Yönetim Kurulu nun ( ) üyesinin MMK tarafından gösterilen adaylar arasından ve ( ) üyesinin de Atakaş Ailesi tarafından gösterilen adaylar arasından seçileceği ifade edilmektedir. H.3.2. Ortak Girişim Değerlendirmesi 170 1997/1 sayılı Tebliğ in (1997/1 sayılı Tebliğ) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı maddenin (c) bendinde Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya 05-01/3-3 5 çıkan ve taraflar arasındaki veya t araflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint -venture) hükmü yer almaktadır. Ortak girişimler yoğunlaşma ya da işbirliği doğurucu olarak ortaya çıkabilmektedir. Rekabet hukuku uygulamalarında, bir ortak girişimin yoğunlaşma 180 doğurucu olarak kabul edilebilmesi aşağıdaki koşullara bağlıdır: Ortak girişim üzerinde ana teşebbüslerin ortak kontrolünün varlığı, Bağımsız iktisadi bir varlığın tüm işlevlerini yerine getiren bir ortak girişimin oluşturul ması ve ortak girişimin devamlılık arz etmesi Bağımsız kalan teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonuna yol açılmaması. Dosya da yer alan bilgiler çerçevesinde bildirim konusu işlemin yukarıda sayılan unsurları taşıdığı, dolayısıyla anıla n tebliğ kapsamında birleşme/devralma işlemi 190 olarak kabul edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmaktadır. H.3.3 . Eşikler Açısından Değerlendirme İlgili ürün pazarında 2006 yılında Türkiye de taraflardan sadece MMK ( ) YTL ciro elde ederek 1998/2 sayılı T ebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörülen 25 milyon YTL ciro eşiğini aşm ıştır. Bu çerçevede tarafların toplam ciroları dikkat e alındığında söz konusu işlem Tebliğ kapsamında izne tabi dir. H.3.4 . Hakim Durum Değerlendirmesi 200 Dosyada ortak girişim şirketinin faaliyete girmesi ile pazara üretici olarak yeni bir oyuncunun gireceği bunun da pazarın rekabetçi yapısını artıracağı ifade edilmektedir. Yassı çelik ürünleri, büyük oranda uluslararası ticarete konu ürünlerdir. Dünya çapında, sektörde küresel ölçekte faaliyet gösteren büyük teşebbüsler bulunmaktadır. Türkiye de entegre tesis olarak yassı çelik üretimi yapan tek teşebbüs Erdemir dir. Bunun dışında sıcak sacı alıp soğuk haddeleyerek, soğuk hadde ürünler üreten Borçelik Çelik San. ve Tic. A.Ş., T ezcan Galvanizli Yapı Elemanları San. Tic. A.Ş. ve Assan Galvaniz San ve Tic. A.Ş. gibi teşebbüsler 210 söz konusudur. Tarafların faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarında faaliyet gösteren güçlü rakipleri bulunmaktadır. Bunlar, yukarıda sayılan üretici fi rmalar ile ithalatçı firmalardan oluşmaktadır. Tarafların ve taraflar ile aynı ürün pazarında faaliyet gösteren diğer teşebbüslerin Türkiye de yassı çelik pazarındaki tahmini p azar payı aşağıdaki gibidir : Tablo 4 Türkiye Yassı Çelik Üretim ve İthala t Miktarları 220 Teşebbüs Adı Sıcak Hadde Ürün (Bin ton) Soğuk Hadde Ürün (bin ton) Galvanize Edilmiş Ürün (bin ton) Erdemir ( ..) ( ..) ( ..) Borçelik ( ..) ( ..) ( ..) Tezcan ( ..) ( ..) ( ..) 05-01/3-3 6 MMK ( ..) ( ..) ( ..) Diğer tedarikçiler ( .. ) ( ..) ( ..) Toplam ( ..) ( ..) ( ..) Doya konusu ortak girişim şirketinin 2011 yılında faaliyete geçerek, yıllık 2.600 bin ton sac üretmesi planlanmaktadır. Tablo 5 - Türkiye de Yassı Çelik Pazarındaki Pazar Payları Teşebbüs Adı Sıcak Hadde Ür ün (%) Soğuk Hadde Ürün (bin ton) Galvanize Edilmiş Ürün (bin ton) MMK ( .) ( .) ( .) Türkiye içi üretim ( .) ( .) ( .) İthalat ( .) ( .) ( .) Toplam ( .) ( .) ( .) Tablodan MMK nın ilgili ürün pazarındaki pazar payının düşük olduğu anlaşılmaktadır. Dosya kapsamında yer alan bilgilerde , yapılan projeksiyonlara göre, 2020 yılında 230 hiçbir yatırıma başlanılmazsa, Türkiye nin yassı çelik ürün açığı 20 milyon ton olacağı; bu nedenle, kurulacak olan tesisin bir taraftan söz konusu açığı kapatıp milli endüst riyi geliştirirken, diğer taraftan yaklaşık 1.5 milyar ABD Doları dövizin tasarruf edilmesini sağlayacağı; oldukça büyük üretim açığı olması sebebi ile kurulacak olan tesisin Türkiye de rekabeti herhangi bir suretle olumsuz şekilde etkilemeyeceği ifade edi lmektedir. Yurt içi yassı çelik üretimi yurt içi talebin ancak yarısını karşılayabilecek seviyede olduğundan sektörde ithalatın büyük bir önemi bulunmaktadır. Genel olarak ithalatın önünde fiili veya hukuki bir engel bulunmamakla birlikte, zaman zaman 240 gümrük vergisi ya da kota söz konusu olabilmektedir. AB, EFTA ve STA ülkeleri dışındaki ülkelerden yapılacak ithalata gümrük vergisi söz konusudur. Sektördeki ithalat miktarının yüksek olması, pazarda önemli bir rekabet unsurunu oluşturmaktadır. Yatırım mal iyetlerinin yüksek olduğu sektörde, yassı çelik üretimi yapmak için belli bir bilgi birikimine sahip olunması gerekmektedir. Ancak sektörün küresel yapısı ve ithalat imkânlarının geniş olması sebebiyle yatırım ve bilgi birikimi gerekliliğinin, rekabetçi bi r piyasanın oluşumunu engelleyen önemli bir fiili engel olmadığı düşünülmektedir. Bunun yanında, ilgili ürün pazarına yeni girişlerin 250 olması bunu doğrular niteliktedir. Yassı çelik pazarında var olan alıcı gücü de pazar üzerinde rekabetçi baskı oluşturma ktadır. Yassı çelik ürünleri geniş bir yelpazede değişik sektörlere hitap etmektedir. Alıcıların, alım gücü yüksek uluslararası bağlantı yapabilen teşebbüsler niteliğine sahip olması, arz kaynaklarını süratle değiştirme ve alternatif arz kaynaklarına kolay lıkla ulaşabilme olanağı vermektedir. Yukarıda yer verilen b ilgiler ışığında, dosya konusu işlem sonucunda ilgili pazarlarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde bir hakim durumun 260 yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece r ekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz konusu ola mayacağı belirtilmektedir . 05-01/3-3 7 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabe t Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme v e Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut 270 hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.