Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -2-60 (Devralma) Karar Sayısı : 05-52/783 -213 Karar Tarihi : 17.8.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KAL DIRIMCI, Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER : Özge İÇÖZ, Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Thomson SA - Temsilcisi: Alev BAYRAKTAR NCE Elver Avukatlık Bürosu Büyükdere Cad. Yapı Kredi Plaza C Blok Kat: 3 34330 Levent -İSTANBUL - Dr. Didi
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -2-60 (Devralma) Karar Sayısı : 05-52/783 -213 Karar Tarihi : 17.8.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KAL DIRIMCI, Sıraç ASLAN, Mehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER : Özge İÇÖZ, Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Thomson SA - Temsilcisi: Alev BAYRAKTAR NCE Elver Avukatlık Bürosu Büyükdere Cad. Yapı Kredi Plaza C Blok Kat: 3 34330 Levent -İSTANBUL - Dr. Didier Ziya CAILLIAU 20 Ferahevler Mah. Armağan Sok. Aksoy Sitesi D Blok D: 8 Tarabya -İSTANBUL D. TARAFLAR :- Thomson SA 46, quai Alphonse Le Gallo 92100 Boulogne -Billancourt FRANCE - Eagle Corporation Limited George Town, Grand Cayman, Cayman Islands, British West Indies 30 E. DOSYA KONUSU : Thomson SA nın televizyon renkli ekran tüpleri üretim ve pazarlama faaliyetini Eagle Corporation Limited e devredilmesi işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına 22.7.2005 tarih ve 5077 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 11.8.2005 tarih ve 2005 -2-60/Öİ -05-Ö.İ. sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 12.8.2005 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/95 sayılı Başkanlık önergesi ile 05 -52 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Raporda; T homson SA nın renkli ekran tüpleri üretim ve pazarlama faaliyetlerinin tamamını Eagle Corporation Limited (Eagle) şirketine devri işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu ancak işlemin 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu daha da güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığı, bu nedenle söz konusu işleme izin verilmesi gerektiği ifade edilmektedir. 05-52/783 -213 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar 50 H.1.1. Thomson SA (Thomson) Thomson, 1985 yılında Fransız kanunlarına göre kurulmuş ve ticari merkezi Fransa da olan bir anonim şirkettir. Esasen radyo, tv yayıncılığı ve sinema filmlerinin işlenmesi ve renklendirilmesi için gerekli teknolojilerin geliştirilmesi amacıyla kurulmuş olan şirket, zaman içinde tüketici elektroniği ve yedek parçalarının üretimi ile bu konuda gerekli teknolojinin geliştirilmesi alan larında faaliyet göstermeye başlamıştır. Thomson, televizyon ekranı, televizyon tüpü, yedek parça gibi çeşitli konularda uzmanlaşmış, dünyanın farklı ülkelerinde faal iştiraklere sahiptir. Devralma işleminin kapsamı dışında bulunan ve Thomson SA şirketini n iştiraklerinden olan Thomson 60 Multimedia Polska şirketi, bir süre önce renkli televizyon tüpleri alanındaki faaliyetlerinin ve hisselerinin tamamını Thomson Tubes and Display SA şirketine ait olan ve yeni kurulan Thomson Display Polska şirketine devretmiş tir. Ticari merkezi Fransa olan Thomson Tubes and Displays SA nın çoğunluk hissesine sahip olduğu ve Polonya da kurulu olan Thomson Displays Polska şirketi televizyon renkli ekran tüpü üretimi faaliyetini gerçekleştirmektedir. Televizyon renkli ekran tüplerinin üretimi faaliyetiyle uğraşan Thomson Tubes and Diplays SA dosya konusu devir işleminin kapsamında yer almaktadır. Yapılan bildirimde, Thomson Displays Polska nın Türkiye de de ekonomik faaliyeti bulunduğu ve devralma işlemi sonrasında da Türkiye dek i faaliyetlerine devam edeceği belirtilmiştir. 70 Dosya konusu devralma işlemi çerçevesinde, Thomson'un Eagle Corportion Limited e devredilecek iştirakleri aşağıda yer almaktadır: 1. US Newco: Hisselerinin %100 ü devredilecektir. Şirketin Türkiye de ekonomik faaliyeti bulunmamaktadır. 2. Thomson Displays Mexicana: Hisselerinin %99,9 u devredilecektir. Türkiye de ekonomik faaliyeti bulunmamaktadır. 3. Thomson Tubes and Display SA (TTD): Hisselerinin %100 ü devredilecektir. Şirketin iştirakleri aşağıda yer almak tadır: Thomson Displays Italy SpA R&D (TDI): Şirketin %100 ü Thomson Tubes and Displays SA ya aittir. Türkiye de ekonomik faaliyeti bulunmamaktadır. 80 Thomson Guangdong Displays Co. Ltd., Chine (TGDC): Bu şirketin %77 si Thomson Tubes and Displays SA ya aitt ir. Türkiye de ekonomik faaliyeti yoktur. Thomson Display Techonology Center, Chine (TDTC): Şirketin %100 ü Thomson Tubes and Displays SA ya aittir. Türkiye de ekonomik faaliyeti bulunmamaktadır. Thomson Displays Polska (TDP): Şirketin %100 ü Thomson Tubes and Displays SA ya aittir. Şirket, Polonya da ürettiği renkli televizyon tüplerini Türkiye de pazarlamaktadır. Şirketin Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmadığı gibi kendisi de Türkiye de herhangi bir şirketin hissedarı değildir. Bildirim formunda ver ilen bilgilere göre, Thomson Displays Polska'nın Polonya da ürettiği televizyon renkli ekran tüplerinin Türkiye deki satışından elde ettiği 2004 yılı 90 cirosu, ( ) Euro dur. Thomson'un ayrıca Türkiye de televizyon aksesuarları satışından elde ettiği ciro yaklaşık ( .:) Euro olup bu faaliyet alanı, devredilecek faaliyetler kapsamında yer almamaktadır. 05-52/783 -213 3 Tablo 1: Thomson Tubes and Displays SA şirketinin ortaklık yapısı Hissedarlar Hisse Oranı (%) Thomson SA ( ) Thomson Télévisions Compenants France ( ) Tablo 2: Thomson SA şirketinin ortaklık yapısı: Hissedarlar Hisse Oranı (%) TSA ( ) Şirket Çalışanları ve Microsoft ( ) Hazine ( ) Halka Açık Kısım 92,55 H.1.2. Eagle Corporation Limited (Eagle) Eagle, Dhoot Family şirketlerinden beş tanesi olan Videocon International Limited, Videocon Appliances Limited, Videocon Communications Limited, Videocon 100 Appliances India Limited ve Millennium Appliances (India) Limited tarafından Cayman Adalarında kurulmuştur. Şirketin faaliyet alanı renkli t elevizyonlarla ilgili elektronik parçalar, televizyon camı ve renkli televizyonlarla ilgili her türlü elektronik ayarlayıcı parça üretimi ve pazarlamasıdır. Şirket ortaklarından Videocon International Limited şirketinin Türkiye ye ihracatı bulunmaktadır. Ş irketin Türkiye deki müşterileri Vestel, Beko, Profilo Telra ve Imper Elektrik olarak bildirilmiştir. Videocon International Limited in ilgili ürün pazarındaki payı çok düşüktür. Videocon International Limited in Türkiye de ilgili ürün pazarındaki cirosu ( ...) Euro olarak bildirilmiştir. Şirketin ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir. Tablo 3: Videocon International Limited Şirketinin Ortaklık Yapısı 110 Hissedarlar Hisse Oranı (%) Dhoot Family ( ..) Halka Açık Kısım ( .) H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya konusu devralma işlemi bakımından yapılacak bir ilgili ürün pazarı tanımında Thomson ın devredilecek faaliyetlerinin kapsamı önem kazanmaktadır. Zira teşebbüs, geniş pazar olarak tanımlanabilecek televizyon pazarında spesi fik olarak renkli ekran tüpü üretimi ve pazarlaması faaliyetleri üzerindeki kontrolü devretmektedir. Thomson, tüketici elektroniği, televizyon ve yedek parça gibi çeşitli konularda uzmanlaşmıştır. Ancak, şirketin hisseleri devredilecek iştirakleri, tele vizyon renkli ekran tüpü üretimi ve pazarlaması faaliyetini gerçekleştirmektedir. Bu sebeple, ilgili 120 ürün pazarı televizyon renkli ekran tüpleri pazarı olarak belirlenmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Thomson, dünyanın farklı ülkelerinde faaliyet göste ren bir teşebbüstür. Benzer şekilde Eagle ın Türkiye dışındaki ülkelerde faaliyetleri bulunmaktadır. Ancak bu iki teşebbüs arasında gerçekleşen devir işleminin Türkiye pazarında etkileri bulunmaktadır. Bu nedenle, ilgili coğrafi pazar, Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak tespit edilmiştir. 05-52/783 -213 4 H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Bildirim konusu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğin 2. maddesinin (b) bendi anlamında bir kontrol devri içermesi nedeniyle devralma işlemidir. Zira, yukarıda da belirtildiği gi bi 130 Thomson Tubes and Displays SA ve Thomson Displays Polska nın %100 ü Eagle a devredilecektir. Bu bakımdan kontrol el değiştirmektedir. Thomson un Türkiye deki faaliyetlerinden 2004 yılında elde ettiği ciro, ( .) YTL (( ) Euro) dir. Şirketin Türki ye deki pazar payı % ( ) dir. Eagle ın Türkiye de ilgili ürün pazarındaki cirosu ( ...) YTL ( Euro) dir. Eagle ın Türkiye deki pazar payı çok düşüktür. Ancak iki teşebbüsün pazar payları toplamının 1997/1 sayılı Tebliğin 4. maddesinde öngörülen % 25 eşiğini aşmamasına rağmen, ciroları toplamı 25 milyon YTL eşiğini aşmaktadır. Bu nedenle söz konusu devralma işlemi, ilgili Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu ndan izin alınması gereken bir işlemdir. 140 Thomson un Türkiye deki pazar payı % ( ) dir. Türkiye de bu pazardaki diğer önemli rakiplerin ise LGPD (LG Philips Displays Investment B.V.) ve SDI olduğu, pazar paylarının sırasıyla % ( ) ila % ( ) olduğu belirtilmiştir. Thomson un renkli ekran tüpleri pazarında dünya genelindeki payı % ( ) olarak verilmiştir. Ay rıca bildirim formunda son yıllarda çok sayıda yeni teşebbüsün pazara girdiği ifade edilmiş ve Hindistan da Samtel ve JCT, Çin de Irico, Meksika da Domex ve Malezya da CPT bunlara örnek olarak verilmiştir. Devralma işlemi, halihazırda Thomson bünyesinde g erçekleştirilen bir faaliyetin, Türkiye de Videocon International Limited şirketi vasıtasıyla faaliyet gösteren ve ilgili pazardaki payı oldukça küçük olan Eagle a devredilmesinden ibarettir. 150 Bildirim formunda verilen bilgilerden devir işlemi öncesi bir h akim durumun söz konusu olmadığı anlaşılmıştır. Ayrıca yine bildirim formunda devralma işleminin taraflarının yönetim veya denetleme Kurullarında ve aynı zamanda etkilenen pazarlarda faaliyet gösteren başka teşebbüslerin denetim veya yönetim kurullarında faaliyet gösteren kimse bulunmadığı ifade edilmiştir. Sonuç olarak, Eagle ın pazarda çok düşük bir paya sahip olduğu ve pazara giriş koşullarının da kolaylığı göz önünde bulundurulduğunda, bildirim konusu devralma işleminin renkli ekran tüpü pazarında, bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi suretiyle rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak nitelikte bir devralma işlemi olmadığı görülmüştür. 160 Bu değerlendirmelerinin yanı sıra, söz konusu devralmaya yönelik y apılan Hisse Alım Anlaşmasının Bölüm 5.16 ve 5.17. maddelerinde yer alan 3 yıllık devreden tarafa getirilen Satıcı rekabet etmeme ve devralan tarafa getirilen Ortak rekabet etmeme yükümlülüklerinin de ayrıca değerlendirilmesi gerekmektedir. Anlaşmanı n ilgili maddelerine göre, Thomson a 3 yıllık bir istihdam ve rekabet etmeme yükümlülüğü getirilmiş olduğu görülmektedir. Genellikle devreden teşebbüse getirilen ve yan sınırlama olarak adlandırılan bu tip sınırlamaların mevcut işlemin gerçekleştirilmesi i çin gerekli ve işlemle doğrudan ilgili olması gerekmektedir. Yan sınırlamalar değerlendirilirken sınırlamaların kapsamı, süresi ve sınırlamanın geçerli olduğu coğrafi alan göz önünde bulundurulmaktadır. 170 TC Merkez Bankası nın 5.8 .2005 tarihli efektif satış kuru (1euro=1.6206 YTL) üzerinden TL ye çevrilmiştir. 05-52/783 -213 5 Yapılan inceleme sonucunda, rekabet etmeme sınırlamas ının kapsamının 3 yıllık bir süre için devredilen iş ile benzer ticari faaliyeti oluşturan ürünlerin temini ve servisi ile sınırlandırıldığı görülmüştür. İstihdam etmeme yükümlülüğü olarak da ifade edilebilen ortak rekabet etmeme yükümlülüğü benzer şekilde , 3 yıllık bir süre için belli şirket çalışanını ima etmeyen ilana cevap verenler dışında satıcının veya bağlı şirketlerinin çalışanını işe almamak, satıcının kendisinde ve bağlı ortaklarında görevlerini bırakmalarını, diğer bir görevde veya işyerinde çalı şmayı kabul etmelerini, bağımsız taraf sözleşmesine girmelerini veya diğer kişilerin bu çalışanı işe almalarını teşvik etmeme yükümlülüğünü içermektedir. Yapılan incelemede, söz konusu kısıtlamaların devralma işleminin konusunu 180 oluşturan ürün ve hizmetlerl e sınırlı olduğu ve sürenin de 3 yıl olduğu görülmüştür. Bu bilgiler çerçevesinde, söz konusu devralma işleminde Thomson a getirilen istihdam ve rekabet etmeme yükümlülüklerine ilişkin olarak, söz konusu kısıtlamaların devralma işleminin gerçekleştirilmesi için gerekli olan, kapsam ve süre olarak sınırları belirlenmiş yan sınırlamalar olduğu sonucuna ulaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı "Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ" kapsamında izne tabi bir işlem olduğuna, ancak işlem 190 sonucunda ilgili pazarda aynı Kanun un 7. maddesinde belirtilen, yasaklanan nitelikte hakim du rum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına; bu nedenle bildirime konu devir işlemine izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.