2024/1466825 İhale Kayıt Numaralı "Tiyatro Ve Sanatsal Etkinlikler Kapsamında İhtiyaç Duyulan Organizasyon, Kuru Temizleme Ve Basılı Materyal Hizmet Alımı" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Mest Org. Hiz. Ltd. Şti. , İHALEYİ YAPAN İDARE: İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Şehir Tiyatroları Şube Müdürlüğü , BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/1466825 İhale Kayıt Numaralı “ Tiyatro ve Sanatsal Etkinlikler Kapsamında İhtiyaç Duyulan Organizasyon, Kuru Temizleme ve Basılı Materyal Hizmet Alımı ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Şehir Tiyatroları Şube Müdürlüğü tarafından 19.12.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ Tiyatro ve Sanatsal Etkinlikler Kapsamında İhtiyaç Duyulan Organizasyon, Kuru Temizleme ve Basılı Materyal Hizmet Alımı ” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 27.12.2024 tarih ve 174455 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2024/1828 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi. Başvuru dilekçesinde özetle; 1) Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde “Turne Organizasyonu Hizmeti 1” iş kaleminde “İşe başlama tarihinden sözleşme bitim tarihine kadar, farklı zamanlarda idare tarafından belirlenecek 150 kişi için Türkiye'nin muhtelif illerinde toplam 300 adet/gece konaklama hizmeti verilmesi yapılacak turne organizasyonu kapsamında yüklenici firma tarafından sağlanacaktır. Turne sayısı ve gerçekleşeceği iller idare tarafından belirlenecektir” düzenlemesinin bulunduğu, turnelerin hangi tarihlerde, hangi illerde yapılacağının ve nerelerde konaklanacağının belirtilmediği, Mart ayında yapılacak konaklama ile yaz tatilinin olduğu Haziran - Temmuz aylarında yapılacak konaklama ücretleri arasında farklılıklar olacağı, Çorum’da yapılacak konaklama bedeli ile Antalya da yapılacak konaklama bedelinin aynı olmayacağı, turne tarihleri ile turne yapılacak illerin ve nerelerde konaklanacağının belli olmamasının teklif oluşturulmasına engel olduğu, 2) Teknik Şartname’nin 6’ıncı maddesinde “ Turne Organizasyonu Hizmeti 2” iş kaleminde “İşe başlama tarihinden sözleşme bitim tarihine kadar, farklı zamanlarda idare tarafından belirlenecek 150 kişi için Türkiye'nin muhtelif illerinde toplam 300 adet/gece konaklama hizmeti verilmesi yapılacak turne organizasyonu kapsamında yüklenici firma tarafından sağlanacaktır. Turne sayısı ve gerçekleşeceği iller idare tarafından belirlenecektir” düzenlemesinin bulunduğu, turnelerin hangi tarihlerde, hangi illerde yapılacağının ve nerelerde konaklanacağının belirtilmediği, Şubat ayında yapılacak konaklama ile Eylül-Ekim aylarında yapılacak konaklama ücretleri arasında farklılıklar olacağı, Erzurum’da yapılacak konaklama bedeli ile Hatay’da yapılacak konaklama bedelinin aynı olmayacağı, turne tarihleri ile turne yapılacak illerin ve nerelerde konaklanacağının belli olmamasının teklif oluşturulmasına engel olduğu, 3) Teknik Şartname’nin 1’inci maddesinde “Toplam ders saati (1.000 saat) değişmeden eğitmen sayısı idare tarafından belirlenecektir. Atölyeler, başvurular sonucunda seçilecek kursiyerler ve ders verecek atölye çalıştırıcısından oluşacaktır. Atölyelerdeki eğitim konunun uzmanı atölye çalıştırıcısı tarafından kursiyerlere ücretsiz olarak verilecektir. Hangi atölye çalışması için kaç saat ders verileceği idare tarafından belirlenecektir. Yatırılacak olan net kaşe ücreti üzerinden aylık puantajlar ile sigortaları yaptırılacaktır. Yeni eserlerin tüm telif hakları idareye ait olacaktır” düzenlemesinin bulunduğu, eğitmen sayısının belli olmamasının isteklilerin tekliflerini oluşturmalarına engel teşkil ettiği, 4) Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “Konaklama Hizmeti Temini” iş kaleminde “İşe başlama tarihinden sözleşme bitim tarihine kadar idare tarafından belirlenecek 250 kişiye İstanbul'da toplam 500 adet/gece konaklama hizmeti verilmesi (4 yıldız veya 5 yıldız Bakanlık işletme belgeli tesis olacak şekilde) yüklenici firma tarafından gerçekleştirilecektir. Hangi zamanda kaç kişiye kaç gece konaklama hizmeti verileceğini idare belirleyecektir” düzenlemesinin bulunduğu, İstanbul’da Mart ayında yapılacak konaklama ücreti ile Ekim ayında yapılacak konaklama ücretinin aynı olmayacağı, konaklama zamanlarının belli olmamasının isteklilerin tekliflerini oluşturmalarına engel teşkil ettiği, 5) Teknik Şartname’nin 20’inci maddesinde “Yurtdışı Uçak Bileti Temini” iş kaleminde “İşe başlama tarihinden sözleşme bitim tarihine kadar farklı zamanlarda idare tarafından belirlenecek kişiler için Avrupa’nın muhtelif ülkelerinin birinden İstanbul'a, İstanbul'dan Avrupa'nın muhtelif ülkelerinden birine ve Asya’nın muhtelif ülkelerinin birinden İstanbul'a, İstanbul'dan Asya'nın muhtelif ülkelerinden birine toplam 40 adet tek yön ekonomik sınıf uçak bileti temini yüklenici firma tarafından gerçekleştirilecektir. Hangi zamanda, kaç adet uçak bileti temin edileceği idarece belirlenecektir” düzenlemesinin bulunduğu, hangi ülkeye hangi tarihlerde uçak bileti alınacağının belli olmamasının teklif hazırlanmasına engel teşkil ettiği, 6) Teknik Şartname’nin 21’inci maddesinde “Yurtiçi Uçak Bileti Temini” iş kaleminde “İşe başlama tarihinden sözleşme bitim tarihine kadar farklı zamanlarda idare tarafından belirlenecek kişiler için Türkiye'nin muhtelif illerinden İstanbul'a İstanbul'dan Türkiye'nin muhtelif illerine toplam15adet tek yön ekonomik sınıf uçak bileti temini yüklenici firma tarafından gerçekleştirilecektir. Hangi zamanda, kaç adet uçak bileti temin edileceği idarece belirlenecektir” düzenlemesinin bulunduğu, hangi ile hangi tarihlerde uçak bileti alınacağının belli olmamasının teklif hazırlanmasına engel teşkil ettiği, 7) Teknik Şartname’nin 75’inci maddesinde “Otobüs Bileti Temini iş kaleminde” “İşe başlama tarihinden sözleşme bitim tarihine kadar idare tarafından gerçekleştirilecek etkinlikler için idare tarafından belirlenecek kişilere Türkiye'nin muhtelif illerinden İstanbul'a ve İstanbul'dan ilgili illere tek yön 50 adet otobüs bileti temini yüklenici firma tarafından gerçekleştirilecektir. Hangi iş için, hangi zamanda kaç kişiye otobüs bileti temin edileceğini idare belirleyecektir” düzenlemesinin bulunduğu, hangi ile hangi tarihlerde otobüs bileti alınacağının belli olmamasının teklif hazırlanmasına engel teşkil ettiği, 8) Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde belirtilen özel aykırılık hallerinin teklif birim fiyat cetvelinde yer alan iş kalemleri olduğu, ilgili iş kalemlerinin Teknik Şartname’ye uygun bir şekilde gerçekleştirilmemesi halinde ceza kesmek yerine o işin bedelinin ödenmemesinin gerektiği, bedelinin ödenmemesi yerine ceza kesilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi...” hükmü, Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler. Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır...” hükmü, Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır. (2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir; … c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih. … (3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın (EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. … (11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmüne, Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle; … c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı, ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı, … yönlerinden sırasıyla incelenir. … (4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne, Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır. Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı edinmiş gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ve konsorsiyumu ifade ettiği anlaşılmaktadır. İhale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak başvuruların ihale tarihinden önce yapılması gerektiği, bu aşamada başvuru sahibinin istekli olabilecek statüsünde olduğu, istekli olabileceklerin ise ihale konusu alanda faaliyet göstermesi gerektiği açıktır. Bu bağlamda, bu hususu tevsik etmek için İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in 8’inci maddesinin 11’inci fıkrası ile gerçek veya tüzel kişi tarafından ihale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak yapılan başvurularda, başvuru ehliyetini haiz olup olmadığının tespiti amacıyla şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunluluğu getirilmiş, e-şikâyet yoluyla gönderilen dilekçelerde ise faaliyete ilişkin istekli tarafından EKAP'a yüklenen belgenin veya belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulacağı kurala bağlanmış, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğinin hangi belgelerle tevsik edileceği hususunda ise kısıtlayıcı bir belirleme yapılmamıştır. Dolayısıyla ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen idareye şikayet dilekçelerinde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin istekli tarafından EKAP’a yüklenen belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulması gerekmektedir. Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır. Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının 13.12.2024 tarihinde indirildiği, ihale dokümana yönelik olarak aynı gün 13.12.2024 tarihinde idareye EKAP üzerinden e-şikayet başvurusunda bulunulduğu, şikayet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit bilgisi olarak 06.10.2020 tarihli ve 10175 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 1021’inci sayfasına atıf yapıldığı görülmüştür. Söz konusu sayfa incelendiğinde tescil konusunun “pay devri, müdürler/yetkililer” hususlarına ilişkin olduğu, ancak başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin bir bilginin bulunmadığı tespit edilmiştir. Sonuç olarak, ihale dokümanına yönelik olarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak idareye e-şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından ilgili mevzuat hükümleri gereği e-şikâyet dilekçesi ekinde sunulan belgede, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden bilgilerin yer almadığı tespit edildiğinden şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasına uygun olmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Başvurunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.