Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2018 -1-1 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 18-03/23 -12 Karar Tarihi : 18.01.2018 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyel er : Arslan NARİN , Adem BİRCAN , Şükran KODALAK , Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Emine TOKGÖZ, Abdullah ATEŞ, Öykü SARIASLAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - LYB Americas Finance Holdings B.V. Temsilcisi: Av. H. Emre ÖNAL Büyükdere Cad. Bahar Sok . No:13 34394 Levent /İstanbul (1) D. DOSYA KONU
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2018 -1-1 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 18-03/23 -12 Karar Tarihi : 18.01.2018 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyel er : Arslan NARİN , Adem BİRCAN , Şükran KODALAK , Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Emine TOKGÖZ, Abdullah ATEŞ, Öykü SARIASLAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - LYB Americas Finance Holdings B.V. Temsilcisi: Av. H. Emre ÖNAL Büyükdere Cad. Bahar Sok . No:13 34394 Levent /İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: QCP Holding B.V. nin Suez Polymers B.V. nin tek kontrolünden LYB Americas Finance Holdings B.V. ile Suez Polymers B.V. nin ortak kontrolüne geçmesi işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 10.01.2018 tarihinde giren bildirim üzerine düzenlenen aynı tarih ve 2018 -1-1/Öİ sayılı Ön İnceleme R aporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuru da, Suez Polymers B.V. ( SUEZ POLYMERS ) tarafından kontrol edilen QCP Holding B.V. nin (QCP) , LYB Americas Finance Holdings B.V. ( LYONDELL ) ile SUEZ POLYMERS in ortak kontrolüne geçmes ine izin verilmesi talep edilmektedir. (5) Halihazırda %47,2 hisse oranı ile SUEZ POLYMERS in tek kontrolünde bulunan QCP, işlem öncesinde diğer hissedarların elinde bulunan tedavüldeki payları geri satın alacak ve 23.11.2017 tarihinde akdedilen Yatırım Sözleş mesi ne göre SUEZ POLYMERS ve LYONDELL, QCP nin %50 şer hissesine sahip olacaklardır. (6) İşlemin ekonomik gerekçesini, ( ..) . (7) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesi nin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çı kması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. 18-03/23 -12 2/3 (8) Bu kapsamda ilk olarak QCP üzerinde o rtak kontrolün bulun up bulunmadığı değerlendirilmelidir. Yukarıda yer verildiği üzere QCP nin hisseleri %50 -50 oranlarında kuruculara ait olacaktır. LYONDELL ve SUEZ POLYMERS Yeni Hissedarlar Sözleşmesi nin (Sözleşme) 5.2. maddesi uyarınca ikisi icracı, ikisi icracı olmayan dört kişiden oluşacak yönetim kuruluna eşit şekilde ikişer üye atayacaktır. Kurucuların atayacağı iki üyeden biri icracı; diğer i icracı olmayan y önetici sıfatını haiz olacaktır. Y önetim kurulu başkanı, icracı olmayan üyelerden seçilecek olup altı ayda bir kurucular arasında el değiştirecektir. QCP nin temsili için Sözleşme nin 5.3 maddesinde yönetim kurulunun tamamı ya da ortak hareket eden iki icr acı yönetici mesul kılınmıştır. Y önetim kurulu toplantı nisabı her bir kurucu üyeden birer temsilci olması koşuluyla ü ç olup; karar nisabı ise basit çoğunluktur. Sözleşme nin 5.7. maddesinde rezerve edilen hususlar ile kördüğüm senaryosu da tanımlanmış olu p stratejik hususlarda tüm üyelerin çoğunluğunun onayının arandığı; kördüğüm halinde kurucuların birer temsilciyle çözüm arayacağı kararlaştırılmıştır. Tüm bu düzenlemelerden QCP nin LYONDELL ve SUEZ POLYMERS in ortak kontrolünde olduğu tespit edilmiştir . (9) İkinci olarak QCP nin b ağımsız iktisadi varlık niteliği değerlendirilmelidir. QCP halihazırda Hollanda da aktif , polimerlerin üretiminde uzmanlaşmış, kendi üretim tesisi de bulunan bir teşebbüstür. Ayrıca QCP nin karar alma ve yönetim, yürütme teşkilatı t emel sözleşmelerle belirlenmiş olup kendi personeline de sahip olacaktır. Taraflar, QCP ye ilave borç finansmanı veya özsermaye tedariki yükümlülüğü altına girmemiş olup , esasen QCP nin stratejik iş politikalarını belirleyecek lerdir. Taraflarca yukarıda ye r verildiği üzere QCP nin yaptığı üretimin satış ve pazarlamasının LYONDELL tarafından gerçekleştirileceği kararlaştırılmıştır. LYONDELL , satış ve pazarlamadaki uzmanlaşmasını QCP ye sunacak olup Komisyon Sözleşmesi ile bu ilişki kurulmuştur. Diğer yandan QCP nin tedarik edeceği plastik atıkları tercihen , ancak münhasır olmayan şekilde SUEZ PLOYMERS ten yapacağı kararlaştırılmıştır. (10) Bu noktada, Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz un (Kılavuz) 89 ve 90. paragraflarında da vurgulandığı üzere, ana teşebbüslerden yapılacak alımla r dolayısıyla QCP nin bağımsızlığı sorgulanma lıdır. Taraflarca imza lanmış Tedarik Sözleşmesi nin 2. madde sinde, SUEZ POLYMERS in münhasır olmayan, tercih edilen tedarikçi olarak nitelendirildiği görül mektedir. Taraflar , işlem maliyetlerini azaltmak için (mevcut bir ilişkinin var lığı sayesinde yeni tedarikçi arama, bulma ve müzakere maliyetlerin den kurtularak ) rasyonel olarak SUEZ POLYMERS ile anlaşabileceklerini kararlaştırmış lardır. Bununla birlikte aynı maddede, SUEZ POLYMERS in, QCP ye rekabetçi fiyatlardan ve teslim zamanlamasından satış yapacağı; aksi takdirde QCP nin iyi niyet kuralları çerçevesinde üçüncü taraflardan tedarik gerçekleştireceği belirtilmiştir. Dah a da önemlisi, Kılavuz un 89. paragrafında belirtilen ve ana şirketten yapılacak alımların tam işlevsellik üzerindeki etkisini belirlemedeki en önemli parametre olan katma - değer bakımından , QCP nin , SUEZ PLOYMERS ten aldığı girdiyi kendi tesislerinde dönüştürdüğü düşünüld üğünde , ilgili tedarik meselesinin ortak girişimin tam işlevselliğine hal el getirmediği anlaşılmaktadır. (11) Yukarıdaki değerlendirmeler neticesinde, QCP nin tam işlevsel bir ortak girişim olduğu ve dolayısıyla başvuru konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma niteliği bulunduğu , tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. m addesinde öngörülen eşikleri aşması nedeniyle işlemin iz ne tabi olduğu belirlenmiştir . 18-03/23 -12 3/3 (12) Dosya mevcudu bilgilere göre, ana şirketlerden SUEZ POLYMERS , ülkemizde su altyapı sektörü ile metal geri dönüşüm işinde; LYONDELL ise polimer satışında aktiftir. Hollanda da kurulu QCP, hâlihazırda faal olan bir şirket olup kullanılmış plastikten yüksek ve istikrarlı kalitede polimerler üretmektedir. QCP nin ülkemizd e herhangi bir iştiraki bulunmamakta, ülkemize arızi olarak satış gerçekleştirmektedir. Diğer yandan , QCP te ortak kontrol sahibi olacak taraflardan yalnızca LYONDELL in polimer üretim ve satış piyasasında faaliyetleri bulunmaktadır. SUEZ POLYMERS ise polimerlerle dikey ilişkili olan plastik atık toplama, taşıma ve ayrıştırma pazarında dünyada aktiftir. Bu bağlamda Türkiye de etkilenen pazarlar , yatay anlamda polimerler ile dikey anlamda geri dönüşüm -polimerler ini kapsamaktadır . (13) Yukarıda yer verildiği gibi QCP nin ülkemizde geçtiğimiz yıl arızi ve oldukça düşük ölçekli bir satışı söz konusu olmuştur. Ana şirketlerden yalnızca LYONDELL , QCP ile aynı pazarda var olup, Türkiye deki pazar payı 2016 da % ( ..) ; son üç yılda ise en fazla % ( ..) olarak gerçekleşmişt ir. Polimerler pazarında ülkemizde ( ..) gibi teşebbüsler de aktiftir. Ana şirketlerden SUEZ POLYMERS in polimerlerle dikey ilişkili plastik atık pazarında faaliyeti dünya çapında var olsa da ülkemizde yoktur. Ülkemizde metal atık pazarında aktif olmakla b eraber metal atık ile plastik atı k arasında arz ikamesi bulunabileceği düşünülse dahi gerek QCP nin ülkemizde neredeyse faal olmaması ve planlanan işlem ile tamamen olmayacağının kararlaştırılmış olması gerekse de LYONDELL in alt pazar olan polimerler bakımından düşük paya sahip olması sebepleriyle bildirime konu işlem dolayısıyla herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılması/güç lendirilmesi riski oluşmayacağı kanaatine varılmıştır. (14) Son olarak, 2010/4 sayılı Tebliğ in 13 . maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca b ir ortak girişim işleminin 4054 sayılı Kanun un 4 . maddesi açısından rekabetçi davranışların koordinasyonu riski taşıyıp taşımadığının değerlendirmesi de gereklidir . Bir ortak girişimin, bağımsız teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonunu amaçlamış ya da bu sonucu doğurmuş olup olmayacağı iki şekilde belirlenmektedir. Bu hallerden ilkinde bu şekilde bir koordinasyon riski ya da sonucunun bertaraf edilmesi için ana teşebbüslerin ortak girişimin bulunduğu pazardaki faaliyetlerinin önemsiz se viyede kalması veya ana teşebbüslerden sadece birinin bu pazardaki faaliyetlerine devam etmesi gerekir. İkinci durumda ise ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği pazardaki tüm faaliyetlerini ortak girişime devretmeleri sayesinde bu şekilde bir riskin tamamen bertaraf edilmiş olacağı kabul edilmektedir. Dosya konusu işlemde, ülkemizdeki son derece düşük olan yatay örtüşme işlem sonrasında son bulacaktır. Yine potansiyel dikey örtüşme de polimerler pazarındaki düşük pay sebebiyle koordinasyon riskine işaret edebilecek nitelikte değildir. Bu sebeplerle, bildirim konusu işlemin koordinasyon yoluyla rekabeti kısıtlama riski de bulunmadığı anlaşılmıştır. H. SONUÇ (15) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yar gı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.