Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-223 (Devralma) Karar Sayısı : 11-51/1284-450 Karar Tarihi : 5.10.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Dr. Aydın ÇELEN, Nesrin SAĞLAM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Agrana Beteiligungs -Aktiengesellscahft Temsilcilesi: Av. Sezin Burcu ÖZDA MAR 20 Türko
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-223 (Devralma) Karar Sayısı : 11-51/1284-450 Karar Tarihi : 5.10.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Dr. Aydın ÇELEN, Nesrin SAĞLAM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Agrana Beteiligungs -Aktiengesellscahft Temsilcilesi: Av. Sezin Burcu ÖZDA MAR 20 Türkoğlu&Çelepçi Avukatlık Ortaklığı Mim Kemal Öke Kristal Apt. No:17 Kat:3 Harbiye/İstanbul D. TARAFLAR : - Agrana Juice Holding GmbH Mülhawaldstrasse 1 A -8200 Gleisdorf/AVUSTURYA - Ybbstaler Fruit Austria GmbH Kröllendorf 45 A -3365 Allhartsberg /AVUSTURYA E. DOSYA KONUSU: Meyve suyu konsantresi/meyve suyu üretimi ve 30 pazarlaması konusunda faaliyet gösteren Agrana Juice Holding GmbH (Agrana) ve RWA -Raiffeisen Ware Austria (RWA) iştiraki Ybbstaler Fruit Austria (Ybbstaler) ortaklığı il e kurulacak olan ortak girişime izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 14.9.2011 tarih ve 6488 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 28.9.2011 tarih ve 2011 -3-223/Öİ-11-135.AÇ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 30.9.2011 tarih ve REK.0. 17.00.00 -120.01.05/ 355 sayılı Başkanlık Önergesi 40 ile 11 -51 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle; Agrana Juice Holding GmbH ve Ybbstaler Fruit Austria GmbH arasında ortak girişim kurulması işleminin, 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olmakla birlikte, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı, dolayısıyla bildirime konu işleme izin verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. 50 11-51/1284 -450 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar İşlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer ver ilmiştir. Tablo 1 - İlgili Teşebbüsler İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün konumu Faaliyet Alanları Ybbstaler Agrana Juice GmbH OG İşlem için meyve suyu konsantresi konusunda faaliyet göstermek üzere kurulmuştur. Agrana OG ortağı Meyve suyu konsantresi v e meyve suyu üretimi ve pazarlanması konusunda faaliyet göstermektedir. Ybbstaler OG ortağı Meyve suyu konsantresi ve meyve suyu üretimi ve pazarlanması konusunda faaliyet göstermektedir. 60 Tablo 2 - Ciro Bilgileri İşlem Tarafları Dünya Cirosu (milyo n TL) Türkiye Cirosu (milyon TL) Agrana Ybbstaler RWA Agrana Beteiligungs TOPLAM Tablo 3 - Etkilenen Pazarlar Pazar Payı (%) Etkilenen Pazar Coğrafi Pazar (Yatay/ Dikey) Agrana RWA Meyve suyu konsantresi Türkiye Yatay - Tablo 4 - Etkilenen Pazarlardaki Rakiplere İlişkin Pazar Payı Bilgisi Etkilenen Pazar1 Rakip Teşebbüsler (Yatay/ Dikey) Pazar Payı(%) Aroma Yatay Konfruit Yatay Penkon Yatay Asya Yatay Meyve suyu konsantresi Meykon Yatay H.2. Yapı lan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 70 Bildirim konusu işlem neticesinde, %50,01 payına Agrananın, diğer %49,99 payına ise Ybbstaler aracılığı ile RWA nın sahip olduğu bir ortak girişim kurulacaktır. Her ne kadar tarafların sahip olduğu hisse eşit değil gibi gözükse de, taraflar ortak girişimin yönetiminde ve özellikle ortak girişimin devamı için stratejik kararların alınmasında eşit oy hakkına sahiptir. 1 Etkilenen pazar konusunda, kurulacak olan ortak girişimin faaliyet konusu olan meyve suyu konsantre si esas alınarak rakiplere ilişkin pazar payı bilgilerine yer verilmiştir. Pa zarın daha geniş tanımlanması halinde, tarafların muhtemel pazar payları yukarıdaki tabloda gösterilenden düşük olacaktır. 11-51/1284 -450 3 2010/4 sayılı Tebliğ in 7(1,a,b) maddesi; İşlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL yi ve işlem taraflarından en az ik isinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL yi veya İşlem taraflarından 80 birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL yi, aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin alınması zorunludur. hükmünü amirdir. Yukarıda yer verilen ciro bilgilerinden anlaşıldığı üzere, işlem izne tabidir . Öte yandan Tebliğ in 7(1,b) maddesi ile getirilen bildirim yükümlülüğünün tek istisnasına Tebliğ in 7(2) . maddesinde; Ortak girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin 90 alınması gerekmez. şeklinde yer verilmiştir. Ancak, mevcut durumda b ildirim konusu işlem bir ortak girişim olduğu ndan , işlemin bildirime tabi olup olmadığının tespitinde etkilenen pazarın varlığı önem arz etmemektedir. Bir başka ifadeyle, söz konusu ortak girişim işlemi bildirime tabidir. Etkilenen pazarın tespiti, bildi rime tabi söz konusu işleme izin verilip verilmeyeceğine ilişkin yapılacak değerlendirme bakımından önem arz etmektedir. 2010/4 sayılı Tebliğ in ekinde yer alan bildirim formunda; 100 Bildirim konusu işlemden etkilenme ihtimali olan ve a) Taraflardan iki vey a daha fazlasının ürün pazarında ticari faaliyette bulunduğu (yatay ilişki), b) Taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyet gösterdiği herhangi bir ürün pazarının alt veya üst pazarında ticari faaliyette bulunduğu (dikey ilişki), ilgili ürün paz arları, etkilenen pazarları oluşturmaktadır. ifadelerine yer verilerek etkilenen pazarın nasıl tespit edileceği belirtilmektedir . Söz konusu ortak girişim, meyve konsantresi üretmek üzere oluşturulmaktadır. 110 Pazar payına ilişkin yukarıda yer verilen tabl odan yola çıkılarak, ortak girişim taraflarından RWA ve iştiraki Ybsstalerin Türkiye de doğrudan ya da dolaylı olarak herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı, Agrananın ise çok sınırlı bir faaliyetinin söz konusu olduğu anlaşılmaktadır. Etkilenen pazarın mey ve suyu değil de, meyve suyu konsantresi şeklinde daha dar biçimde tanımlanması olasılığında dahi, pazarın çok parçalı bir görünüme sahip olduğu ve bildirime konu işlem ile kurulacak olan ortak girişimin rekabetçi bir endişeye sebep olmayacağı kanaatine va rılmıştır . 120 11-51/1284 -450 4 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 130 Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması neden iyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.