Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-2-209 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-67/1088 -422 Karar Tarihi : 27.11 .2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler :Tuncay SON GÖR , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet A kif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, 10 İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : İbrahim AYDEMİR , Seda Nurtaç FİRENGİZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Sanal Mağazacılık Bilgisayar Hizmetler i A.Ş . Temsilci si: Av. Murat UYSAL Gazi
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-2-209 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-67/1088 -422 Karar Tarihi : 27.11 .2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler :Tuncay SON GÖR , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet A kif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, 10 İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : İbrahim AYDEMİR , Seda Nurtaç FİRENGİZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Sanal Mağazacılık Bilgisayar Hizmetler i A.Ş . Temsilci si: Av. Murat UYSAL Gazi Umur Paşa Sok. Bimar Plaza No: 38/10 İstanbul D. TARAFLAR : - Mustafa KARSLI OĞLU 20 Akşemsettin Cengiz Topel Cad. Arı Sokak Sabah Blokları No :44/4 Eyüp/İstanbul - Onursal ALVER Gayrettepe Fikri Göze Sok. S aral Kon akları No:1 D:9 Beşiktaş/İstanbul - Osman ALVER Derbent Gazeteciler Sitesi B4 Blok No:1 -B4 D:11 Sarıyer /İ stanbul - Mehmet Enis KARSLIOĞLU Temta Villa ları J-1, J-2 Blok Beykoz/İstanbul 30 - True Light Limited World -Wide HSE 19 Des Voeux RD Central HONG KONG E. DOSYA KONUSU: Sanal Mağazacılık Bilgisayar Hizme tleri A.Ş. nin sermayesinin %99, 05 ine tekabül eden hisselerinin True Light Limited tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 5.11.2008 tarihinde 7201 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar 40 Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 20.11.2008 tarih ve 2008 -2-209/Öİ -08-İA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 24.11.2008 tarih, REK.0.06 .00.0 0-120/391 sayılı Başkanlık önergesi ile 08-67 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda bildirim konusu işlemin ; - 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu , 05-01/3-3 2 - İşlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya m evcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili 50 pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azal tılmasının söz konusu olmadığı, dolayısıyla işleme izin verilmesi gerektiği ifade edilm iştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1 . True Light Lim ited (True Light) Dosya mevcudu bilgi ve belgelere göre , True Light, Hong Kong kanunlarına göre kurulmuş bir l imited şirket tir. True Light Limited özellikle lojistik alanında olmak üzere ve Hong Kong yasalarının kapsamında kalmak koşulu ile her türlü tica ri faaliyeti 60 gerçekleştirmek amacıyla kurulmuştur. True Ligh t 3 Kasım 2008 de kurulmuş olduğundan henüz herhangi bir cirosu bulunmamaktadır. Hong Kong da faaliyetlerine yeni başlayan True Light Limited in bildirim tarihi itibari ile Türkiye pazarında veya başka bir ülke pazarında faaliyeti bulunmamaktadır. True Light ın hissedarlık yapısı ise şu şekildedir: Tablo 1: True Light Hissedarlık Yapısı Hissedarlar Hisse Adedi Hisse Oranı (%) Atila Okumuş Mahmut Tümenbatur Toplam 10.000 %100 H.1.2. Sanal Mağazacılık Bilgisayar Hizmeti ve Ticaret Anonim Şirketi (Sanal Mağazacılık) Hisse devrine konu olan Sanal Mağazacılık , sermayesinin tamamı ödenmiş bulunan ve Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına uygun olarak kurulmuş bulunan bir anonim şirkettir. 70 Elektro nik ticaret, ticari pazarlama danışmanlık faaliyetleri, süreç yönetimi ve lojistik alanlarında faaliyet gösteren Sanal Mağa zacılık, beher nominal değeri YTL olan toplam hisseye bölünmüş toplam YTL sermayeye sahiptir. Sanal Mağazacılık ın 31.12.2006 ve 31.12.2007 tarihleri arasındaki cirosu 25.535.398,25YTL dir. Şirketin hissedarlık ve Yönetim Kuru lu aşağıdaki gibidir: Tablo 2: Sanal Mağazacılık Hissedarlık Yapısı Hissedarlar Hisse Adedi Hisse Oranı (%) Mustafa Karslıoğlu Onursal Alver Osman Alver Derya Şendil Mehmet Enis Karslıoğlu Toplam 100 Tablo 3: Sanal Mağ azacılık Yönetim Kurulu Üyeleri Adı Görevi Mehmet Enis Karslıoğlu Başkan Mustafa Karslıoğlu Üye Osman Alver Üye Onursal Alver Üye Derya Şendil Başkan Yardım cısı 05-01/3-3 3 Sanal Mağazacılık ın Yönetim Kurulu üyelerinden Onursal Alver ve Osman Alver bilgisayar yazılımları alanında hizmet veren ve İstanbul da faaliyet gösteren Verisoft Bilgi İşlem ve San. Ltd. Şti. nde münferiden müdür olarak görevlerine devam 80 etmektedi rler. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Bildirim konusu işlemle hisseleri devredilen Sanal Mağazacılık ın faaliyetleri elektronik ticaret ve ticari pazarlama faaliyetleri olarak sınıflandırı labilir. Sanal Mağazacılık , internet üzerinde elektro nik ticaret (e -ticaret) ortamı oluşturarak, www.sanalmagaza.com adresinden elektronik, bilgisayar, takı, spor, ev, hediyelik eşya, sağlık, oto aksesuarı, hırdavat, kişisel bakım ürünleri gibi çok farklı kategor ide 90 ürünü tüketicilere sunmaktadır. E-ticaret, son yıllarda web teknolojisindeki gelişmelerle ve özellikle WWW1 protokolünün yaygınlaşmasıyla ortaya çıkmıştır ve tüketicilerin elektronik ortamda her çeşit ürünü mağazalara gitmeksizin alabilmesini sağlamak tadır. E -ticaret, kimler arasında yapıldığına bakılarak sınıflandırılmaktadır. Başvuru konusu işlem B2C2 e-ticaret, yani işletmelerin doğrudan tüketiciye satış yaptığı sınıf kapsamına girmektedir. Bu kategori elektronik perakendecilik olarak da adlandırılm aktadır.3 Şirket ayrıca k urumsal hizmetler kapsamında müşterilerine; (i) müşteri sadakat programlarını ve, (ii) satış promosyon ve bayi teşvik uygulamaları ile kurumlara özel tedarik zinciri 100 yönetimi ve lojistik ticari hizmetlerini içine alacak şekilde ticari pa zarlama danışmanlık faaliyetleri sağlamaktadır. Ticari pazarlama danışmanlık hizmeti genel bir ifadeyle; pazarlama araştırmaları yaparak; satış kanallarının verimliliğinin incele nmesi, planlanması, kampanya, promosyon ve sadakat uygulamaları düzenlenmesi , maliyet ve fiyatlandırma çalışmalarına yardımcı olacak kategori yönetimi ve işletmenin müşteri ilişkileri yönetimine ilişkin çalışmalar yapılması ve böylelikle işletmelerin pazardaki etkinliğinin arttırılması faaliyetleri olarak tanımlanabilir. Ticari p azarlama danışmanlık hizmeti, kendi pazarlama departmanı olsun veya olmasın, dönemsel olarak özel pazarlama konularında stratejik desteğe ihtiyaç duyan müşteri 110 şirketlere temin edilen bir kurumsal hizmet olarak ifade edilebilir. Söz konusu faaliyet; ürün te dariki ve lojistik ihtiyaçları ile, gerekli hallerde faaliyetin uygulanması için yazılım ve donanım temin edilmesine ve sayılan faaliyetlerin düzgün bir şekilde yönetilmesine kadar eksiksiz olarak yürütülen bir süreci kapsayan bir faaliyettir. İşbu sebepte n ötürü; Ticari Pazarlama Danışmanlık Hizmeti, alt hizmetlerin bir arada yürütülmesi ile oluşan bir hizmet biçimidir. Türkiye de Sanal Mağazacılık ın müşterilerine sunduğu ticari pazarlama faaliyetleri başlığı altında yukarıda sayılan hizmetleri, genel ola rak şirketler genelde kendi bünyesinde bulundurdukları ticari pazarlama müdürleri vasıtasıyla sürdürmektedirler. 1 world wide web 2 Business to Customer 3 Aydemir, İbrahim Elektronik Ticaret Alanındaki Rekabet Sorunları , 2001 (Rekabet Kurumu Uzmanlık Tezleri Serisi No.53) 05-01/3-3 4 Ticari pazarlama faaliyetleri kapsamında Sanal Mağazacılık, ürün tedarik zinciri 120 yönetimi, stok yönetimi, özel çağrı merkezi, akıllı kart taban lı puan toplama, veritabanı uygulamaları ve sanal POS ve internet ortamında geliştirmiş olduğu yazılım uygulamaları ile müşteri sadakat uygulamaları hazırlayan bir şirkettir. Söz konusu faaliyetler bilgi teknolojileri (BT) hizmeti sektöründe bir alt pazar olan BT danışmanlığı ve yönetim hizmetlerini kapsamaktadır. Ayrıca, Sanal Mağazacılık ürün alım -satımı ile tedarik ve lojistik alanında da hizme t vermektedir . Bunlar m üşterilere kurumsal bazda sunulan ticari pazarlama f aaliyetlerinin uygulanması safhasında gereklilik arz eden yardımcı hizmetlerdir. Genel yapı itibari ile Sanal Mağazacılık faaliyetlerinin e -ticaret dışında kalan kısmı, satış, pazarlama, süreç yönetimi ve lojistik sektörü faaliyetlerinin bir bütününü oluşt urmaktadır. 130 Elektronik ortamda yapılan satışların geleneksel satışlarla rekabet halinde olması halinde bu ikisi aynı pazarda kabul edilirken, tamamen yeni ve yalnızca elektronik ortamda satılan bir ürünün mevcudiyeti halinde ya da bir ürünü online satmanı n önemli avantajlar sağlaması halinde bahse konu ürünün e -ticareti ayrı bir pazar olarak tanımlanmalıdır. Başvuru konusu işlemde birinci durum daha olası olmakla birlikte, bu konuda kesin bir değerlendirme yapmaya ihtiyaç duyulmamıştır. Sonuç olarak; dosy a mevcudu bilgiler ışığında ilgili ürün pazarı elektronik ortamda mal ve hizmet satışı pazarına işaret etmekle birlikte, dosya bakımından değerlendirmeyi etkilemeyecek olması dolayısıyla kesin bir pazar tanımı yapılmamıştır. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar 140 Söz konusu ilgili ürün pazarı açısından ülke içindeki rekabet şartlarının bölgesel olarak farklılaşmasına neden olacak bir unsurun bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak tespit edilmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği Dosya konusu işlem sonucunda Hisse Devir Sözleşmesi ile Sanal Mağazacılık ın %99,05 ine te kabül eden hisseleri ve kontrolü True Light a devredil mektedir. Devralma işlemi öncesinde True Light ın Sanal Mağazacılık ta herhangi bir hi ssesi bulunmamakta dır. Devir işlemi ile birlikte h issedarlar , bildirime konu işlem öncesinde sahip bulundukları hissedarlık statülerini işlem sonrası kaybetmekte ve Sanal 150 Mağazacılık ta bulunan tüm hisselerini True Light a devretmektedirler. Hisse devri sonucunda Sanal Mağazacılık ın tüm kontrolü True Light a geçeceğinden dosya konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinde yer alan hüküml er uyarınca bir devralma işlemidir. Sanal Mağazacılık ın devralma işlem i öncesi ve sonrası hissedarlık yapısı a şağıdaki tabloda gösterilm ektedi r: Tablo 4: Devir öncesi ve devir sonrası Sanal Ma ğazacılık ın hissedarlık yapısı DEVİR ÖNCESİ DEVİR SONRASI Hissedarlar Hisse Adedi Hisse Oranı (%) Hisse Adedi Hisse Oranı (%) Mustafa Karslıoğlu Onursal Alver Osman Alver 05-01/3-3 5 Derya Şendil Mehmet Enis Karslıoğlu True Light Toplam 100 100 H.3.2. Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ in, İzne Tabi Birleşme veya Devralmalar başlığı altındaki 4. maddesinde bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı 160 gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam p azar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur hükmü yer almaktadır. Bildirim konusu dosyada; Türkiye e -ticaret p azarında toplam cironun yaklaşık 500 milyon ABD Dolar ı olduğu, Sanal Mağazacılık ın da bu pazardaki cirosunun yaklaşık olduğu belirtilm ekte; bu nedenle pazar payı % olarak hesaplanmaktadır. Yukarıda da değinildiği gibi, başvuru konusu işlem yoğunlaşma artırıcı bir işlem olmadığından, şirketin danışmanlık adı altında verdiği faaliyetlerinin ne kadarının e -ticaret kapsamında kabul edileceği hususunda detaylı bir inceleme yapılmamıştır. Rekabet açısından ortaya 170 çıkabilecek en kötü senaryoda bile durum değ işmeyecektir. Dolayısıyla inceleme konusu dosya bakımından Sanal Mağazacılık ın 2007 yılı sonu itibariyle toplam cirosu YTL olarak kabul edilmiştir. True Light ın, yeni kurulmuş bir şirket olması ve bu bakımından herhangi bir faaliyeti bulunmaması dola yısıyla herhangi bir cirosu ve pazar payı da söz konusu değildir. Bu bilgiler ışığında, 1997 /1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesindeki pazar payı eşiğinin aşılmadığı; fakat ciro eğişinin aşıldığı ve bu bakımda n izne tabi bir devr alma işlemi olduğu görülmektedir. H.3.3. Kanun un 7. Maddesi Çerçevesinde Değerlendirme 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi uyarınca başvuru konusu devralma işlemi sonucunda 180 hakim durum yaratılıp yaratılmadığının ya da mevcut bir hakim durumun güçlendirilip güçlendirilmediğinin tespit edilmesi gerekmektedir. Hong Kong da yeni kurulan True Light Limited in bildirim tarihi itibari ile Türkiye pazarında veya başka bir ülke pazarında faaliyeti bulunmamaktadır . Bu çerçevede başvuru konusu devralma işlemi sonrasında pazarın mevcut yapısında herhangi bir değişikliğin meydana gelmeyeceği ve dolayısıyla ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azal tılması sonucunun doğma yacağı sonucuna ulaşılmaktadır. H.3.4. Rekabet Yasaklarına İlişkin Değerlendirme 190 Hisse Devir Sözleşmesi nin 9. maddesinde ticari şartların bir uzantısı olarak hisselerini satan Hissedarların ne kendi ne de üçüncü kişilerin nam ve hes abına hareket ederek doğrudan ya da dolaylı olarak Şirket faaliyetlerini etkileyecek şekilde hareket etmemeleri rekabet yasağı ile düzenleme altına alınmıştır. İlgili madde hükmüne göre, hisselerini satan Hissedarların, Devir Sözleşmesi nin 7. maddesinde b elirtilen Kapanış ın gerçekleşmesinden itibaren üç yıl süreyle; 05-01/3-3 6 a) Şirket veya teşebbüslerin faaliy et alanına giren konularda ş irket ile rekabet edici faaliyette bulunmaları veya ş irket veya teşebbüsleri ile rekabet halinde olan üçüncü kişiler ile ortaklık kurmaları, şirket veya teşebbüslerin fa aliyet alanına giren konularda şirket ile rekabet halinde o lan herhangi bir ş irket veya kuruluşun danışmanlığı, acentesi, 200 yöneticisi olarak veya doğrudan ya da dolaylı herhangi bir şekilde destek vermeleri, b) Şirket veya teşebbüslerinin tedarikçileri veya müşterilerinden her hangi birinin Şirket veya tedarikçileri ile ticari ilişkisini sonlandırmasına veya Şirket veya tedarikçileri ile yeni bir iş yapmamasına neden olmaları ya da bu duruma ikna etmeleri, c) Şirketin veya teşebbüslerinin çalışanlarını başkaları hesabına çalışmaları konusunda doğrudan ya da dolaylı olarak onları ikna etmeleri veya üçüncü kişilerden iş teklifi almalarını sağlamaları, Konularında üç yıl süreyle sınırlandırılmıştır. Söz konusu yükümlülükle rin başvuru konusu yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili, devralınan işin değerinin alıcıya tam olarak aktarılabilmesi için gerekli ve makul bir süreyle sınırlı olması nedeniyle başvuru konusu 210 devir işleminin bir yan sı nırlaması olarak kabul edilmiştir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7.maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamı nda izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin veril mesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.