Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -1-29 (Devralma) Karar Sayısı : 05-31/395 -97 Karar Tarihi : 6.5.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyel er : Tuncay SONGÖR, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER: F. Yeşim AKCOLLU, Müge ÖZERCAN C. BİL DİRİMDE BULUNAN : -The Dow Chemical Company 20 Temsilcisi: Av.Pınar P. ERYÜREKLİ, Av.M. Togan TURAN B. Giz Plaza
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -1-29 (Devralma) Karar Sayısı : 05-31/395 -97 Karar Tarihi : 6.5.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyel er : Tuncay SONGÖR, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER: F. Yeşim AKCOLLU, Müge ÖZERCAN C. BİL DİRİMDE BULUNAN : -The Dow Chemical Company 20 Temsilcisi: Av.Pınar P. ERYÜREKLİ, Av.M. Togan TURAN B. Giz Plaza Meydan Sok. No: 28 Kat 10 34398 Maslak -İstanbul D. TARAFLAR : - The Dow Chemical Company 2030 Dow Center Midland, Michigan 48674 ABD - E.I. DuPont de Nemours and Company 1007 Market Street Wilmington, DE 19898 ABD 30 E. DOSYA KONUSU: DuPont Dow Elastomers L.L.C. nin belirli varlıklarının The Dow Chemica l Company tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 1.4.2005 tarih, 2087 sayı ve 22.4.2005 tarih, 335 sayı ile intikal eden bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddes i ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 4.5.2005 tarih ve 2005 -1-29/Öİ -05-FYA sayılı Devralma Ön 40 İnceleme Raporu, 4.5.2005 tari h ve REK.0.05.00.00/82 sayılı Başkanlık önergesi ile 05 -31 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; E.I. DuPont de Nemours and Company (DuPont) ve The Dow Chemical Company (Dow) un, DuPont Dow Elastomers L.L.C. (DDE) de ortak kontrole sahip olduğu bazı işletmelerin (NORDEL, ENGAGE ve TYRIN ürünlerine ilişkin işletmeler) Dow tarafından devralınması ve bunun sonucunda Dow un söz konusu işletmelerde tek başına kontrol sahibi olması işleminin; 50 05-31/395 -97 2 - Etile n Propilen Terpolimer Lastiği ve Poliolefin Elastik ilgili ürün pazarlarında 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle bu pazarlara ilişkin devir işleminin Rekab et Kurulu nun iznine tabi olmadığı, - Klorlanmış Polietilen Polimer ilgili ürün pazarında anılan Tebliğdeki ciro eşiği aşılmamasına rağmen, pazar payı itibariyle eşiğin aşılması nedeni ile bu devirin 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesi kapsamında olduğu; d evralma sonrasında 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde 60 belirtilen, bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunun doğmasının söz konusu olmadığı, dolayısıyla söz konusu devir işlemine 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi çerçevesinde izin verilmesi gerektiği, ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 70 H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Elastiki maddeler, elastiki özellik gösteren ve oda sıcaklığında gerilerek en az asıl uzunluğunun iki katı kadar uzayabilen ve basıncın derhal bırakılması üzerine hızla yaklaşık asıl uzunluğuna geri dönebilen maddelerdir. Elastiki maddeler genel olarak polimer olarak bilinen uzun zincir molekülleridir. Sentetik elastiki maddeler, polimer oluşumunda uygun monomerlerin tepkimesi ile hazırlanmaktadır. Ham veya zemin polimer, yumuşak plastik 80 madde ile sert kıkırdakımsı madde arasında değişkenlik göstermekte ve genel olarak bu haliyle kullanım için uygun olmamaktadır. Bunların elastiki özellikleri, yeni bileşenlerle geliştirilmektedir. İs ve zemin silisit tuzu gibi tıkaçlar destek sağlamak için; yağ, balmumu ve yağlı asit işlenebilirliği geliştirmek için kullanılabilmektedir. Lastik karışımların ham polimer içerikleri, spesifik uygulama nın teknik gerekliliklerine bağlı olarak %20 ile %70 arasında değişmektedir. Söz konusu devralma işleminde, DDE nin üretip pazarlamakta olduğu ürünler sentetik elastiki maddeler pazarının alt pazarlarıdır. Söz konusu ilgili ürün pazarları aşağıda yer alma ktadır: 90 - Etilen Propilen Terpolimer Lastiği (EPDM) pazarı (DDE, NORDEL ürünü ile bu pazarda faaliyet göstermektedir.); EPDM yoğunluklu olarak otomotiv sektöründe ve tel, kablo üretiminde hammadde olarak kullanılmaktadır. - Poliolefin Elastik (POE) pazarı (DDE, ENGAGE ürünü ile bu pazarda faaliyet göstermektedir.); POE teknolojik ilerlemeler neticesinde ortaya çıkmış yeni bir çeşit polimerdir. POE, etilen propilen lastiği (EPR veya 05-31/395 -97 3 EPDM), etilen asetat vinil (EVA), blok -stirin kopolimer (SBC) ve klorlanmı ş polivinil (PVC) dahil olmak üzere bazı polimer benzeri maddeler ile ikame edilebilmektedir. POE, otomotiv iç ve dış aksamı, 100 tel ve kablo, film malzemeleri, tıbbi malzemeler, yapıştırıcılar, ayakkabılar ve köpük üretiminde kullanılan bir maddedir. - Klorlan mış Polietilen ( CM) pazarı (DDE, TYRIN ürünü ile bu pazarda faaliyet göstermektedir.); CM klorin ve polietilenin sulu çimento içinde karıştırılması ile üretilmektedir. CM ler dünya çapında birçok termoplastik ve elastiki uygulamada kullanılan performanslı polimerlerdir . Bunlar vinil yan kaplama ve pencere profilleri ile PVC boruları, elektrik bağlayıcı ve teçhizatlar için termoplastik uygulamalarda kullanılmaktadır. CM ler ayrıca elastiki uygulamalarda otomotiv, tel, kablo ve genel lastik uygulamalarında alev geciktiric i 110 olarak kullanılmaktadır. Yukarıda yer verilmekte olan bilgiler ışığında, bildirim konusu işlem kapsamında ilgili ürün pazarları EPDM , POE ve CM pazarları olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Söz konusu ürünlerin tüm ülke genelin de pazarlandığı dikkate alındığında bildirim konusu devir işlemi açısından ilgili coğrafi pazar, Türkiye Cumhuriyeti Sınırları'dır. 120 H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Devralma işlemi öncesinde Dow ve DuPont un ortak kontrolünde olan belirli varlıklar (NORDEL, ENGAGE ve TYRIN ürünlerine ilişkin işletmeler), devralma işlemi sonrasında tek başına Dow un kontrolünde olacaktır. Dolayısıyla, söz konusu devralma işlemi 1997/1 sayılı Tebliğ in 2(b) maddesi anlamında bir devralmadır. Devralma öncesi nde DDE nin ve Dow un ilgili ürün pazarlarındaki pazar 130 payları ve ciroları aşağıdaki tablolarda yer almaktadır. Tablo 1: Teşebbüslerin İlgili Ürün Pazarlarındaki Pazar Payları Pazar Payı (%) Teşebbüsler EPDM POE CM DDE %( ) %( ) %( - ) Dow %( ) %( ..)1 %( ) 1 DDE nin pazar payının verilmesi, DOW un pazar payının verilmemesi nedeniyle, yaklaşık bir oran vermesi açısından D OW un pazar payı = (DOW un cirosu*DDE nin pazar payı)/DDE nin cirosu şeklinde hesaplanmıştır. 05-31/395 -97 4 Tablo 2: Teşebbüslerin İlgili Ürün Pazarlarındaki Ciroları Ciro (milyon YTL) Teşebbüsler EPDM POE CM DDE ( ) ( ) ( ) Dow ( ) ( ) ( ) 140 1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde birleşme veya devral ma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Tür k Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. denilmektedir. Söz konusu maddede belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşılıp aşılmadığı incelendiğinde; tarafların ilgili ürün pazarlarındaki toplam ciroları açısından 25 trilyon TL eşiğinin aşılmadığı, ancak CM ilgili ürün pazarındaki toplam pazar paylarının Tebliğ'de belirtilen pazar payı eşiğini aştığı, bu nedenle söz konusu 150 ilgili ürün pazarı bakımından işlemin izne tabi bir devralma olduğu anlaşılmıştır. Devralma işlemi sonrasında Dow, CM ilgili ürün pazarında %( - ) lük bir pazar payına sahip olacaktır. Fakat Dow un Türkiye de CM pazarında devralma işlemi öncesinde herhangi bir faaliyeti olmadığı için söz konusu ilgili ürün pazarında devralma sonrasında bir yoğunlaş ma artışının yaşanması söz konusu olmamaktadır. Taraflar arasında 27.10.2004 tarihinde imzalanan Varlık Dağıtım 160 Sözleşmesi nde taraflardan herhangi birinin devir işlemi sonrasında ilgili ürün pazarlarının herhangi birinde rekabet etmesini yasaklayan bir hüküm bulunmamaktadır. Bu değerlendirmeler çerçevesinde, söz konusu devir işlemi sonucunda, belirtilen ilgili ürün pazarlarında herhangi bir hakim durumun yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde etkile nmesine neden olunmayacağı kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ 170 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; E.I. DuPont de Nemours and Company ve Dow Chemical Company nin, DuPont Dow Elastomers L.L.C. de ortak kontrole sahip olduğu bazı işletmelerin (NORDEL, ENGAGE ve TYRIN ürünlerine ilişkin işletmeler) Dow Chemical Company tarafından devralınması ve bunun sonucunda Dow Chemical Company nin söz konusu işletmelerde tek başına kontrol sahibi olması işleminin; 1) Etilen Propilen Terpolimer Lastiği v e Poliolefin Elastik pazarlarında 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve 180 Devralmalar Hakkında Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde 05-31/395 -97 5 belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle bu pazarlar a ilişkin devir işleminin Rekabet Kurulu nun iznine tabi olmadığına, 2) Klorlanmış Polietilen Polimer pazarına ilişkin devir işleminin tarafların toplam pazar payları yönüyle 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmala r Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, bununla birlikte işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut hakim durumu güçlendiren ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde 190 azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.