Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -2-013 (Özelleştirme) Karar Sayısı : 22-24/391 -162 Karar Tarihi : 26.05.2022 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Çağlar Deniz ATA, Fatma ABAZ, Celal Umut CAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu Büyükdere Cad. No:143 K :6-7A/B Esentepe Şişli/İstanbul (1) D. DOSYA
Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -2-013 (Özelleştirme) Karar Sayısı : 22-24/391 -162 Karar Tarihi : 26.05.2022 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Çağlar Deniz ATA, Fatma ABAZ, Celal Umut CAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu Büyükdere Cad. No:143 K :6-7A/B Esentepe Şişli/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Akfel Gaz Grubu Hisseleri Ticari ve İktisadi Bütünlüğünün özelleştirme yolu ile Eurogaz Enerji İnşaat San. Tic. A.Ş. tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 13.12.2021 tarih ve 23630 sayı ile intikal eden Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun (TMSF) yazısı ile TMSF Fon Kurulunun (Fon Kurulu) 09.12.2021 tarih ve 2021/518 sayılı kararı ile Promak Enerji Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin (PROMAK) Enerco Enerji Sanayi Ticaret A.Ş. (ENERCO) ve Avrasya Gaz A.Ş. de (AVRASYA) bulunan % ( ..) ar oranındaki hisseleri (ilgili hisse devir işlemlerinin tamamlanması sonrasında hisse o ranı %100 olmuştur1) ile Akfel Gaz Sanayi ve Ticaret A.Ş. deki (AKFEL GAZ) Mehmet Fatih BALTACI nın % ( ..) , Murat Abdurrahman BALTACI nın % ( ..) ve Akfel Commodities Turkey Holding A.Ş. nin %( ..) oranındaki hisselerinin bir araya getirilerek Akfel Gaz Gru bu Hisseleri Ticari ve İktisadi Bütünlüğü (AKFEL) adı altında bir ticari ve iktisadi bütünlük oluşturulduğu, Fon Kurulunun 09.12.2021 tarih ve 2021/517 sayılı kararı uyarınca PROMAK ın ENERCO ve AVRASYA daki hisseleri ve AKFEL GAZ hisselerinin ticari ve ik tisadi bütünlük kapsamında TMSF tarafından satışa sunulacağı beyan edilmiştir. Buna göre, 6758 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesine Dair Kanun ve 5411 sayılı Banka cılık Kanunu'nun 134. maddesi kapsamında gerçekleştirilecek söz konusu satışa ilişkin olarak 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 Sayılı Kanun) ve 2013/2 sayılı Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri İçin Rekab et Kurumu na Yapılacak Ön Bildirimlerde ve İzin Başvurularında Takip Edilecek Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ (2013/2 sayılı Tebliğ) hükümleri uyarınca ön bildirimde bulunulmuştur. Ön bildirime ilişkin olarak 2013/2 sayılı Tebliğ çerçevesinde hazırlanan Mesleki Daire Görüşü 27.12.2021 tarih ve 36625 sayılı yazı ile TMSF ye gönderilmiştir. 1İşbu ön bildirimin yapıldığı süreçte PROMAK, bahse konu şirketlerde % ( ..) pay oranını haizdir. Ancak, Rekabet Kurulunun 11.11.2021 tarih li ve 21 -55/767 -BD sayılı kararı ile AVRASYA nın paylarının %( ..) ının PROMAK tarafından devralınmasına ilişkin işlemin 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devra lmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) kapsamında olmadığına, 13.12.2021 tarih li ve 21 -65/900 -BD sayılı kararı ile ENERCO nun % ( ..) oranındaki hissesinin PROMAK a devredilmesine ilişkin işlemin 2010/4 Sayılı Tebliğin 7. Maddesinin birinci fıkrasınd a öngörülen ciro eşiklerinin aşılmaması nedeniyle izne tabi olmadığına karar verilmiştir. Bu çerçevede, nihai olarak PROMAK; AVRASYA ve ENERCO nun %100 hisse oranını elinde bulundurm aktadır. 22-24/391 -162 2/5 Takiben TMSF nin Mesleki Daire Görüşü ne cevap yazısı 27.12.2021 tarih ve 24068 sayı ile Kurum kayıtlarına intikal etmiş ve söz konusu özelleştirme işlemine ilişkin Rekabet Kurulu nun (Kurul) görüşü 27.12.2021 tarih ve 21 -65/899 -M sayılı Kurul kararı ile oluşturulmuştur. (3) Söz konusu ön bildirimi takiben TMSF nin Kurum kayıtlarına 28.02.2022 tarih ve 25744 sayı ile intikal eden yazısında ; AKFEL ihalesinin 23.02.2022 tarihinde gerçekleştirildiği, AKFEL in ( ..) TL bedelle Fon Kurulu nun onayına sunulmak üzere Eurogaz Enerji İnşaat San. Tic. A.Ş. ye (EUROGAZ) ihale edildiği ve ihalede başka bir katılımın olmadığı beyan edilmiş olup 2013/2 sa yılı Tebliğ in 5. maddesi uyarınca söz konusu teklif sahibine ilişkin bildirim yapılmıştır. (4) Söz konusu bildirim üzerine düzenlenen 24.05.2022 tarih ve 2022 -2-013/ÖN sayılı Özelleştirme Nihai Bildirim Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (5) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, anılan teklif sahibi tarafından yapılacak devralma işlem ine izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. İşlem Tarafları G.1.1. Devredilen (AKFEL ) (6) İşlem kapsamındaki iktisadi bütünlük PROMAK ın ENERCO ve AVRASYA da sahip olduğu hisseler ile AKFEL GAZ ın ilgili hisselerinin bir araya getiril mesi suretiyle oluşturulmuştur. (7) Doğal gaz piyasasında ithalatçı ve toptan satıcı şirket konumunda bulunan, 2004 yılında kurulmuş o lan ENERCO, doğal gaz ithali, iletimi, dağıtımı, depolanması, pazarlanması ve ticareti alanlarında faaliyet göstermektedir. ENERCO, 01.01.2024 tarihinde sona erecek ( ..) m3 lük boru gazı ithalat lisansına sahiptir. ENERCO nun 2021 yılı itibarıyla doğal gaz satış miktarı ( ..) Sm³ olup teşebbüsün anılan yıldaki miktar bazında pazar payı % ( ..) olarak gerçekleşmiştir. ENERCO nun 2020 yılı cirosu ise ( ..) TL dir. (8) 2004 yılında , 4646 sayılı D oğal Gaz Piyasası Kanunu (4646 s ayılı Kanun) kapsamında doğal gaz pazarında ithalatçı ve toptan satıcı kimliği ile yer almak üzere kurul an AVRASYA , toptan doğal gaz alım satım faaliyetlerinde bulunmaktadır. Anılan şirketin 01.01.2024 tarihinde sona erecek ( ..) m3 lük boru gazı ithalat lisansı bulunmaktadır. AVRASYA, 2021 yılında ( ..) Sm³ doğal gaz satışı gerçekleştirmiş olup anılan yıldaki miktar bazında pazar payı % ( ..) a tekabül etmektedir. AVRASYA nın 2020 yılı cirosu ise ( ..) TL dir. (9) AKFEL GAZ, 2010 yılında doğal gaz ithalatı yapmak üzere kurulmuş olup 01.01.2043 tarihinde sona erecek ( ..) m3 lük uzun vadeli ithalat lisansı bulunmaktadır. AKFEL GAZ, 2021 yılında ( ..) Sm³ doğal gaz satışı gerçekleştirmiş olup anılan yıldaki miktar bazında pazar payı % ( ..) ye tekabül etmektedir. AKFEL GAZ ın 2020 yılı cirosu ( ..) TL dir. 22-24/391 -162 3/5 Tablo 1: Devre Konu AKFEL Bünyesindeki Teşebbüslerin 2020 -2021 Yılları İtibarıyla Pazar Payları (%) (Satış Miktarı Bazında) Teşebbüsler 20202 2021 AKFEL GAZ ( ..) ( ..) AVRASYA ( ..) ( ..) ENERCO ( ..) ( ..) TOPLAM ( ..) ( ..) Kaynak: Ön Bildirim Aşamasında TMSF Tarafından Gönderilen Cevabi Yazı G.1.2. Teklif Sahibi (EUROGAZ) (10) Devralan teşebbüs EUROGAZ ın faaliyet alanları; her türlü inşaat taahhüt ve müteahhitlik işlerini yapmak, yurt içi ve yurt dışında inşaat, tesisat, elektrik ve hafriyat konularında taahhütlerde bulunmak ve yerine getirmek, inşaat malzemele rinin alımı, satımı, ithalatı ve ihracatını yapmak, her türlü kara, deniz ve hava taşıtlarıyla eşya ve yolcu taşımacılığı yapmak, her türlü ham petrol, süper benzin, gaz, motorin, fueloil, likit petrolden yapılan ürünler, asfalt zift ve katkı maddelerinin ticaretini yapmak, yükleme, boşaltma, depolama, dağıtım ve dolum tesislerini kurmak, akaryakıt istasyonları kurmak, petrol çıkarma, nakletme, petrol hazırlama ve benzeri faaliyetlerde kullanılan araç gereç ve yedek parçaların ticaretini yapmak, petrol ürün lerinin ve tehlikeli ürünlerin nakliyesini yapmak, elektrik enerjisi üretimi ve satışını gerçekleştirmek, enerji santrallerinin inşaatını yapmak olarak sayılabilir. EUROGAZ ın 2021 yılı cirosu ( ..) TL dir. (11) Bildirim Formu ile sunulan cevabi yazılar çerçevesinde EUROGAZ ın, Çağrı SİLAHTAROĞLU tarafından kontrol edildiği ve aynı zamanda Çağrı SİLAHTAROĞLU nun, EUROGAZ ın hissedarlık yapısında yer alan Teknomel Yapı A.Ş. (TEKNOMEL), Globen GmbH (GLOBEN), Corpartion Gefest Ltd. Şt i. (GEFEST) unvanlı teşebbüsleri de kontrol ettiği beyan edilmiştir. Bahse konu teşebbüslere ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmektedir. (12) TEKNOMEL3; her türlü inşaat, taahhüt ve müteahhitlik alanlarında faaliyet göstermekte olup 2021 yılı cirosu ( ..) TL dir. (13) GLOBEN; İsviçre de veya yurt dışında kurulmuş/kurulacak şirketlerin sermayesine ve yönetimine katılarak uygun ticari, sınai ve finansal girişimlerde bulunmak üzere kurulmuş olup şirketin mevcut durumda ticari faaliyeti bulunmadığından dolayı cirosu d a bulunmamaktadır. (14) GEFEST, Limited Şirketler Hakkında Federal Yasa ve Rusya Federasyonu Medeni Kanunu uyarınca kurulmuştur. Şirketin Merkezi Rusya Federasyonu nda bulunmakta olup şirket her türlü inşaat, taahhüt ve müteahhitlik alanlarında faaliyet göster mektedir. GEFEST in 2021 yılı cirosu ( ..) TL dir. (15) Çağrı SİLAHTAROĞLU nun faaliyetleri EUROGAZ, TEKNOMEL, GLOBEN ve GEFEST in faaliyetlerinden oluşmaktadır. Dolayısıyla Çağrı SİLAHTAROĞLU nun anılan teşebbüslerin yukarıda yer verilen faaliyetleri dışında b aşkaca bir faaliyeti bulunmamaktadır. 2 EPDK tarafından yayımlanan 2020 Yılı Doğal Gaz Sektör Raporu kapsamında, 2020 yılında toplam doğal gaz üretimi nin 441,266 milyon Sm3, toplam doğal gaz ithalatının ise 48.125,51 milyon Sm3 olarak gerçekleştiği aktarılmaktadır. 3 Söz konusu şirket hisse lerinin tamamı Çağrı SİLAHTAROĞLU na aittir. 22-24/391 -162 4/5 G.2. Değerlendirme (16) 2013/2 sayılı Tebliğ'in Kapsam başlıklı 2. maddesine göre bir teşebbüsün ortaklık paylarının ya da diğer hak ve araçların tümünün veya bir kısmının teşebbüsün üzerindeki kontrolü değiştirecek ya da karar organlarını etkileyecek şekilde yahut mal veya hizmet üretimine yönelik birimlerin özelleştirme yolu ile her türlü devri bu Tebliğ hükümlerine tabidir. (17) Bu bağlamda, TMSF tarafından ön bildirimi yapılan AKFEL in özelleştirme yolu ile devredilmesine ilişkin işleminin 2013/2 sayılı Tebliğ in 2. maddesi kapsamında yer aldığı değerlendirilmektedir. (18) 2013/2 sayılı Tebliğ'in 3. maddesine göre; Tebliğ kapsamındaki özelleştirme yolu ile devralma işlemlerinde; özelleştirilecek teşebbüs ya da mal veya hizmet üretimine yönelik birimin cirosunun 30 milyon Türk Lirasını aşması halinde, ihale şartlarının kamuoyuna duyurulmasından önce, Kuruma ön bildirimde bulunulması ve Kurulun görüşünün alınması gerekmektedir. Kuruma yapılan ön bildirim e göre, bahse konu hissele rin bir araya getirilmesi suretiyle oluşturulan AKFEL bünyesindeki AKFEL GAZ, AVRASYA ve ENERCO nun toplam cirosu ( ..) TL olup, satış işlemi ön bildirime tabi dir. (19) TMSF tarafından Kuruma intikal ettirilen ön bildirime ilişkin olarak hazırlanan 2021 -2- 073/BN -01 sayılı Bilgi Notu, 27.12.2021 tarihli Kurul toplantısında görüşülmüş ve 21 - 65/899 -M sayı ile karara bağlanmıştır. Kurul görüşünde; - Bildirim konusu işlemin, 2013/2 sayılı Tebliğ kapsamında ön bildirime tabi bir özelleştirme işlemi olduğu, - İşlem ile ilgili olarak bu aşamada herhangi bir koşul ve/veya yükümlülük getirilmesine gerek olmadığı, - Ancak alıcı adayları belli olduktan sonra devir ile ilgili koşul ve yükümlülükler getirilebileceğinin veya devir işleminin yeniden değerlendirileceği hus usunun ihale şartnamesinde yer almasının uygun olacağı belirtilmiştir. (20) 2013/2 sayılı Tebliğ'in 5. maddesinde ise, Kuruma ön bildirimde bulunulması zorunlu olan özelleştirme yolu ile gerçekleştirilen devralma işlemlerinin, hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin alınmasının zorunlu olduğu belirtilmektedir. Bu kapsamda hâlihazırda TMSF uhdesinde bulunan AKFEL in özelleştirilmesi işleminin Kurulun iznine tabi olduğu görülmektedir. (21) Yukarıda açıklandığı üzere devralan konumundaki EUROGAZ ın devralın anın faaliyet alanı olan doğal gaz ithali ve satışı pazarlarında faaliyeti bulunmamaktadır. Ayrıca tarafların faaliyetleri kapsamlı bir şekilde incelendiğinde söz konusu pazarın alt veya üst pazarlarında da EUROGAZ ın faaliyetinin bulunmadığı tespit edilmi ştir. Dolayısıyla özelleştirmeye konu AKFEL ile devralan teşebbüs EUROGAZ ın faaliyet alanları dikkate alındığında yatay veya dikey herhangi bir örtüşmenin meydana gelmeyeceği anlaşılmaktadır. (22) Bu bağlamda, özelleştirmeye konu AKFEL in EUROGAZ a devri hali nde söz konusu işlemin doğal gaz ithalatı ve satışı pazarında yoğunlaşma artışına sebep olmayacağı görülmektedir. Ayrıca, EUROGAZ ın kontrolünü elinde bulunduran Çağrı SİLAHTAROĞLU tarafından kontrol edilen teşebbüslerin de doğal gaz ithali ve satış alanın da herhangi bir faaliyeti yoktur. 22-24/391 -162 5/5 (23) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde, bildirime konu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında pazardaki etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (24) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1) Muhtemel alıcı açısından gerçekleştirilecek devralma işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olduğuna ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/3 sayılı Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri İçin Rekabet Kurumuna Yapılacak Ön Bildirimlerde ve İzin Başvurularında Takip Edilecek Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ uyarınca izne tabi olduğuna, 2) Bununla birlikte bildi rim kapsamındaki herhangi bir teklif sahibi tarafından yapılacak devralma işleminin; 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında başta hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi olmak üzere, ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgi li pazarda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem niteliği taşımadığına ve işleme teklif sahibi açısından izin verilmesinde sakınca bulunmadığına gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerind e yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.