Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2014 -3-47 (Muafiyet/Menfi Tespit) Karar Sayısı : 14-29/59 2-258 Karar Tarihi : 20.08.2014 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Kenan TÜRK, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Fevzi ÖZKAN, Dr. Metin ARSLAN, Doç. Dr. Tahir SARAÇ B. RAPORTÖRLER: Nesrin ATA, Ferhat BOZKAYA, Name AKÇA C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Eczacıbaşı Baxter Hastane Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilci si: Av. Dr. İ. Y
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2014 -3-47 (Muafiyet/Menfi Tespit) Karar Sayısı : 14-29/59 2-258 Karar Tarihi : 20.08.2014 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Kenan TÜRK, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Fevzi ÖZKAN, Dr. Metin ARSLAN, Doç. Dr. Tahir SARAÇ B. RAPORTÖRLER: Nesrin ATA, Ferhat BOZKAYA, Name AKÇA C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Eczacıbaşı Baxter Hastane Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilci si: Av. Dr. İ. Yılmaz ASLAN Gazi Umur Paşa Sokak Bimar Plaza No: 38/8 Balmumcu -Beşiktaş / İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Eczacıbaşı Baxter Hastane Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. ile ecza depoları arasında akdedilen tip sözleşme niteliğindeki 6 adet Depo Sözleşmesi ne muafiyet tanınması talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 15.07.2014 tarih ve 4043 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 1 5.08.2014 tarih ve 2014 -3-47/MM sayılı Menfi Tespit/Muafiyet Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Eczacıbaşı Baxter Hastane Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. ile Aspendos Ecza Depo su Med. Ürün. Tur. ve Tic. A.Ş. , Avrasya İlaç E cza Deposu Med. Ürün. Tic. A. Ş. , Birlik Ecza Deposu Ltd. Şti., D oruk Ecza Deposu Tic. Ltd. Şti., Erdem Ecza Deposu Ticaret A.Ş. , Gökay Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş. , Göksu Ecza Deposu Sağlık Ürünleri San. ve Tic. A.Ş. , Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş. , Kordon Ecza Deposu Tic. A.Ş. , Pharmatürk Ecza Deposu Tic. A .Ş. , Uzmanlar İlaç Ecza Deposu Medikal Ürünler Tic. A.Ş. ve Yeni Dicle Ecza Deposu Medikal Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanan 6 adet Depo Sözleşmesi nin içerdiği rekabete aykırı hükümler nedeniyle menfi tespit alamayacağı ; 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği nin (2002/2 sayılı Tebliğ) 2. maddesinde belirlenen pazar payı eşiğinin aşılması nedeniyle grup muafiyetinden yararlanamayacağı ; ancak 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un (4054 sayılı Kanun) 5. maddesinin biri nci fıkrasında sayılan şartların tamamını karşılaması nedeniyle anılan Sözleşmeye bireysel muafiyet tanınabileceği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflar G.1.1. Eczacıbaşı Baxter Hastane Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. (EBAX) (4) EBAX, Eczacıbaşı ile Baxter World Trade Co nun ortak kontrolüne sahip olduğu bir ort ak girişim şirketidir. EBAX ; hastane ürünleri (paranteral solüsyonlar, infüzyon sistemleri, parenteral beslenme ürünleri, anestezi ürünleri, yoğun b akım ürünleri, onkoloji ürünleri), renal ürünler (periton diyalizi ve hemodiyaliz ürünleri) ile biyolo jik ürünler üretimi ve ithalatı konusunda faaliyet göstermektedir. EBAX ın ortak kontrolünü elinde bulunduran Eczacıbaşı ; yapı ürünleri, ilaç ve sağlık ür ünleri, kozmetik ürünleri, tüketim ürünleri, 14-29/59 2-258 2 / 7 finans, bilgi teknolojileri, kaynak teknolojileri, madencilik, gayrimenkul gelişti rme ve inşaat, Baxter grubu ise; başta hemofili, böbrek yetmezliği, bağışıklık sistemi bozuklukları, kanser gibi rahatsızlıkların tedavilerinde kullanılan cihaz, ekipman, solüsyon ve diğer çözümlerin üretimi olmak üzere sağlık teknolojileri alanlarında faaliyet göstermektedir . G.1.2. Sözleşmeye Taraf Olan Ecza Depoları (5) Sözleşmeye taraf on iki adet ecza depo su Aspendos Ecza Depo su Med. Ürün. Tur. Ve Tic. A.Ş. (Aspendos Ecza), Avrasya İlaç E cza Deposu Med. Ürün. Tic. A.Ş. (Avrasya Ecza), Birlik Ecza Deposu Ltd. Şti. (Birlik Ecza), Doruk Ecza Deposu Tic. Ltd. Şti. (Doruk Ecza), Erdem Ecza Deposu Ticaret A.Ş. (Erdem Ecza), Göka y Ecz a Deposu San. Ve Tic. A.Ş. (Gökay Ecza), Göksu Ecza Deposu Sağlık Ürünleri San. Ve Tic. A.Ş. (Göksu Ecza), Gül Ecza Deposu San. Ve Tic. A.Ş. (Gül Ecza), Kordon Ecza Deposu Tic. A.Ş. (Kordon Ecza), Pharmatürk Ecza Deposu Tic. A.Ş. (Pharmatürk Ecza), Uzmanl ar İlaç Ecza D eposu Medikal Ürünler Tic. A.Ş. (Uzmanlar Ecza) ve Yeni Dicle Ecz a Deposu Medikal Tic. Ltd. Şti. (Yeni Dicle Ecza) olup, bunlar genel itibariyle; toptan ilaç satışı ve dağıtımı, tıbbi malzeme alım -satımı ile ihale depoculuğu faaliyetlerinde b ulunmaktadır . G.2. İlgili Pazar G.2.1. İlgili Ürün Pazarı (6) 2002/2 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde tanımlanan dikey anlaşmaların Tebliğ kapsamında olduğu ve Tebliğ le sağlanan muafiyetin ilgili pazardaki payın %40 ı aşmaması durumunda uygulanacağı ifade edilmektedir. Yine aynı maddenin devamında, tek alıcıya sağlama yükümlülüğü içeren dikey anlaşmalarda anlaşmanın T ebliğ ile tanınan muafiyetten yararlanabilmesi için, alıcının anlaşma konusu malları ve hizmetleri aldığı ilgili pazardaki payının da %40 ı aş maması gerektiği belirtilmektedir. (7) Türüne göre konu edilen ürünler değişmekle birlikte muafiyet başvurusuna konu Sözleşmeler , temel olarak hastane ürünleri, renal ürünler ve biyolojik ürünler üretimi ve ithalatı alanında faaliyet gösteren EBAX ile toptan satış faaliyetiyle iştigal eden ecza depoları arasında akdedilmektedir. (8) İlgili sektöre ilişkin Rekabet Kurulu (Kurul) tarafı ndan yapılan incelemelerde ürün pazarlarının belirlenmesinde kullanılan sınıflandırmaların temel olarak; ilaçların tedavi edici özellikleri, içerdiği etkin maddeler ve pazarda sunumuna ilişkin formları, miktarları, orijinal olup olmaması ve reçeteli ya da reçetesiz satılabilmesine göre oluşturulduğu görülmektedir. (9) Beşeri ilaçlara ilişkin sınıflandırma Kurul un muhtelif kararlarında belirtildiği üzere Dünya Sağlık Örgütü nün tanımladığı Anatomik Tedavi Sınıflandırmasına (ATC) göre çeşitli gruplara ayrılmakt adır. Dünya Sağlık Örgütü nün tanımladığı ATC nin üçüncü kademesinde (ATC -3), ilaçlar kullanım amaçlarına göre ayrılmakta, aynı tedavi edici özelliklere sahip olan ilaçlar aynı gruba dâhil edilmektedir. Daha dar veya daha geniş pazar tanımları mümkün olmak la birlikte, ATC -3 sınıflandırması ilgili ürün pazarı tanımlamalarında temel kabul edilmektedir1. (10) Geçmiş tarihli Kurul kararlarında2, sağlayıcı ilaç firmalarıyla ecza depoları arasında akdedilen ve mevcut dosya ile benzer nitelikte ilişkileri düzenleyen, ihale kanalında birçok ürün kategorisinde toplu ihtiyaca cevap veren satışların gerçekleştirilmesi, bildirime konu 1 20.10.2005 tarih ve 05 -70/970 -267 sayılı Kurul kararı. 2 31.05.2012 tarih ve 12 -29/851 -251sayılı Gilead/Beşer Ecza Deposu kararı, 06.04.2012 tarih 12 -17/495 - 138 sayılı Merck Sharp Dorme/Beşer Ecza Deposu kararı. 14-29/59 2-258 3 / 7 sözleşmelerin ilaç firmasının ürün portföyünü bir bütün olarak kapsaması ve bildirimin bir bütün olarak değerlendirilmesi gerektiği dikkate a lınarak belirli bir pazar tanımı yapılmamıştır. (11) Yukarıda yapılan açıklamalar ve geçmiş Kurul kararları ışığında mevcut dosya çerçevesinde, her bir ürün özelinde kesin pazar tanımı yapılmasına ihtiyaç duyulmam ıştır. G.2.2. İlgili Coğrafi Pazar (12) İlgili coğrafi pazar "Türkiye" olarak belirlenmiştir. G.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme G.3.1. Bildirime Konu Sözleşmeler (13) EBAX ile söz konusu on iki ecza deposu arasında akdedi len tip sözleşme niteliğindeki 6 (altı) tür depo sözleşmesi (Sözleşme/Sözleşmeler) imzalanmış olup bu Sözleşme türlerinin, sözleşmenin konusu ve içerdiği dikey sınırlamalar dikkate alınarak oluşturulduğu dosya içeriğinden anlaşılmıştır. İncelenen Sözleşmeler kapsamında EBAX; sözleşme konusu ürünler için açılan ihalelere katılmak, ihale şartlarını yerine getirmek, ihalenin kazanılması halinde ilgili ihale alıcısı ile sözleşme imzalamak, ihale konusu ürünleri teslim etmek konusunda Sözleşme tarafı ecza depolarını münhasır depo olarak tayin etmeyi taahhüt et mektedir. Aşağıdaki tabloda Sözleşmelerin kapsamı ve ilgili ürünlerin rakibinin ya da endikasyon muadilinin bulunup bulunmadığına yer verilmiştir . Tablo 1: Sözleşmeler in kapsamı ve ilgili ürünlere rakip ürünlerin olup olmadığı Sözleşme No Kapsam Rakip Ürün Depo 1 Kamuya bağlı sağlık kurum ve kuruluşları tarafından açılan Kamu İhale Sözleşmeleri kapsamına giren, çerçeve sözleşme ihaleleri, toplu alım ihaleleri ve doğrudan teminlerde dâhil olmak üzere tüm ihaleler. İlaç ve tıbbi malzemelerden oluşan ürün ler için rakip ürünler mevcut tur. Birlik, Doruk, Erdem, Göksu, Gökay, Gül ve Yeni Dicle Ecza Depoları 2 1 ile aynı . Ürünlerin jeneriği ve endikasyon muadili bulunmaktadır. Gül Ecza Deposu 3 Bölge sınırları içerisindeki özel hastaneler, özel hastane grupları, vakıf yükseköğretim kurumları/özel vakıf üniversiteleri, özel diyaliz merkezleri, diğer özel sağlık kuruluşları. 1 ile aynı . Doruk Ecza Deposu 4 3 ile aynı 2 ile aynı Aspendos, Avrasya, Kordon, Pharmatürk ve Uzmanlar Ecza Depoları 5 Özel hastane grupları hariç 3 ile aynı. 1 ile aynı . Aspendos, Avrasya, Kordon, Pharmatürk, Doruk ve Uzmanlar Ecza Depoları 6 3 ile aynı. 1 ile aynı . Avrasya, Birlik, Doruk, Gökay, Göksu, Yeni Dicle ve Kordon Ecza Depoları (14) Dosya mevcudundan, Sözleşmelerin depolar için tahsis edilen bölge dâhilinde satışların kısıtlanması konusunda hükümler içerdiği , bu bağlamda Sözleşme 1, Sözleşme 2, Sözleşme 4 ve Sözleşme 5 in Atama başlıklı ilgili hükümleriyle sözleşme ile belirlenen 14-29/59 2-258 4 / 7 bölge ve müşteri grup ları hariç olmak üzere alıcının sözleşme konusu ürünleri aktif olarak dağıtmayacağının, te darik etmeyeceğinin, bu anlama gelebilecek davranışlardan kaçınacağının düzenlendiği ayrıca, Sözleşmelerin bölge tahsisi yanında yine sözleşme türüne göre farklılaşan müşteri tahsisi de içerdiği anlaşılmaktadır. (15) Ayrıca E BAX ile ilgili depolar arasında akdedilen Sözleşmeler in süre ve fesih başlığında, sözleşmelerin imza tarihinden itibaren bir yıl geçerli olduğu, taraflardan herhangi birisinin sürenin bitiminden e n az 60 gün önce aksi yönde yazılı beyanı bulunmadığı sürece, her yıl aynı şartlarda yenilenmek şartıyla, azami olarak beş yıl süreyle geçerli kalacağı düzenlenmektedir. (16) Sözleşme 1, Sözleşme 2, Sözleşme 3, Sözleşme 4 ve Sözleşme 5 in yine Atama başlıklı ilgili hükümleriyle de sözleşmenin geçerli olacağı öngörülen bir yıllık süre için alıcının EBAX tarafından üretilen, ithal edilen, ruhsatı ya da izni alınmış ya da alınması muhtemel olan ürünleri ile fiilen veya potansiyel olarak rekabet eden ürü nün tahsis edilen bölge içinde üretimi, satışı, dağıtımı ya da pazarlamasını yapmayacağı düzenlemesi getirilmektedir. (17) Sözleşmelerin tümünde EBAX ve sözleşme tarafı ecza deposunun, sözleşme süresince ürünlere ve diğer tarafın işine ilişkin herhangi bir t icari sırrı üçüncü taraflara açıklamayacağını, bu gizlilik hükmünün sözleşmenin feshinden sonra 10 yıl süre ile geçerli olacağı düzenlenmektedir. (18) Sözleşmelerin hepsi için ortak olan bir diğer hüküm de ürünlerin satış koşullarının belirlenmesine ilişkindir. İlgili hükümler ile deponun, yürürlükteki yasalar ile uyumlu olmak kaydıyla, fiyat dâhil ürünlerin üçüncü şahı slara yeniden satışı koşullarını belirlemekte serbest olduğu, ancak EBAX ın ürünlerin yeniden satış fiyatını tavsiye edebileceği ya da azami satı ş fiyatını belirleyebileceği öngörülmektedir . G.3.2. Menfi Tespit Değerlendirmesi (19) Sözleşmeler in tarafı olan ecza depolarına bölge ve müşteri kısıtlaması getirilmesinin yanı sıra belirlenen bölge içinde/dışında ve müşteri grupları haricinde aktif satışların sınırlanması gibi 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında değerlendirilebilecek hükümler içerdiği anlaşıldığında n, Sözleşmeler e, 4054 sayılı Kanun un 8. maddesi uyarınca menfi tespit belgesi verilemeyecektir. G.3.3. Grup Muafiyetine İlişkin Değerlendirme (20) Bildirime konu Sözleşmeler, ilaç sektöründe üretici olarak faaliyet gösteren EBAX ile alt pazarda toptan satış faaliyeti ile iştigal eden ecza depoları arasında akdedilen dikey anlaşmalardır. (21) 2002/2 sayılı Tebliğ in 2. maddesine göre grup m uafiyetinin, sağlayıcının ilgili pazardaki payının %40 ı aşmaması halinde uygulanacağı hüküm altına alınmıştır. Yine aynı maddenin devamında, tek alıcıya sağlama yükümlülüğü içeren dikey anlaşmalarda anlaşmanın Tebliğ ile tanınan muafiyetten yararlanabilme si için, alıcının anlaşma konusu malları ve hizmetleri aldığı ilgili pazardaki payının da %40 ı aşmaması gerektiği belirtilmektedir . (22) Dosya mevcudunda yer alan pazar payı verilerinden, Sözleşmeler e konu olan ürünlerden bazılarının pazar paylarının %40 eşiğ ini aştığı, bazılarında ise bu eşiğin altında kaldığı anlaşılmıştır. İlgili ürünlerin jeneriklerinin ve rakiplerinin olmasına rağmen, EBAX ın pazar payının bazı ürünlerde %40 ı aştığı anlaşıldığından , Sözleşmeler 2002/2 sayılı Tebliğ kapsamında tanınan grup muafiyetinden yararlanamamaktadır . 14-29/59 2-258 5 / 7 G.3.4. Bireysel Muafiyet Değerlendirmesi G.3.4.1. Malların Üretim veya Dağıtımı İle Hizmetlerin Sunulmasında Yeni Gelişme ve İyileşmelerin ya da Ekonomik veya Teknik Gelişmelerin Sağlanması (23) Bildirime konu sözleşmeler ile depolara münhasıran yetkili oldukları bölgedeki kamu ve özel sağlık kuruluşları tarafından ilgili ürünler kapsamında yapılacak tüm ihaleleri ve satın alımları takip etme yükümlülüğü getirilmekte dir. Bu sayede EBAX ürünlerinde belirli bölge dâhilinde ve daha fazla ihaleye katılma imkânı paralelinde, dağıtım başta olmak üzere maliyet tasarrufu ve etkinlik yaratılmaktadır. Böyle ce EBAX ın kendi organizasyonu ile katılabileceği sayının üzerindeki ihaleye katılması mümkün hale gelebilecek ve ihale piyasasına ilişkin depolardan temin edilen düzenli bilgi akışı ile üretim planlamasında iyileşme söz konusu olabilecektir. Bu durumla paralel olar ak, Sözleşmeler e taraf ecza depoları Sözleşme ler ile kendi bölgesindeki bütün kamu ve özel sağlık kuruluşları ihalelerini takip edebilecek ve katılma yükümlülüğünün getirilmesi suretiyle Sözleşme ler öncesinde ecza depolarının cazip görmediği küçük ölçekli ihalelere depoların katılımı sağlanmış olabilecek ve Sözleşme ler arzın devamlılığının sağlanmasına katkıda bulunacaktır. Dolayısıyla, EBAX ürünlerinin daha fazla ihalede yer alması ve markalar arası rekabetin artması söz konusu olabilecektir. İhalenin kaz anılması halinde ise ürünlerin sağlık kuruluşlarına tedariki bakımından gerek süre gerekse hizmet kalitesi bakımından iyileşme sağlanabilecektir . (24) Yukarıdaki değerlendirmel er dikkate alındığında, Sözleşmeler e konu ilaçlar bakımından hastane ihalelerine ka tılıma ilişkin getirilen münhasırlığın, depoların satış ve dağıtım sürecini optimize etmesini beraberinde getireceği; Sözleşmeler ile kurulması planlanan münhasır sistemin, malların üretimi ve dağıtımı ile hizmetlerin sunulmasında yeni gelişme ve iyileşmel erin ya da ekonomik veya teknik gelişmeni n sağlanması şartını karşıladığı sonucuna varılmıştır . G.3.4.2. Tüketicinin Bundan Yarar Sağlaması (25) Ürün arzında devamlılığın sağlanması, belirli gelişme ve iyileşmelerin meydana getirilmesinin yanında, tüketicilerin bundan yarar sağlaması sonucunu da doğurmaktadır. Şöyle ki, ihalelerde teklif edilen alternatif ürün sayısının artmasıyla, hastaneler daha düşük fiyatlarla alım yapabilecek ve ihaleyi kazanması durumunda muhatap depodan ürün temininde sorun y aşamayacaktır. Yine bu sayede, hastane eczanesinde daha fazla çeşitlilikte ürün bulunabilecektir. Buna bağlı olarak da devlet avantajlı fiyatlarla ilaç temin edebilecektir. Ayrıca reçetede yazılı ilaçlar yatan hastalara hastane eczanesinden daha kısa sürel erde ulaştırılabilecektir (26) Ayrıca , EBAX ile uzun vadeli bir ilişki içerisinde bulunacak olan deponun, ürünlerin eksiksiz ve Sözleşmeler de öngörülen sürelerde temin edilmesini garanti edeceği, böylelikle kullanım zamanı geçmiş ürün bulundurma riskini ortada n kaldırarak aşırı stok bulundurmak ve bunun getireceği ekstra maliyetlere katlanmak zorunda kalmayacağı dosya içeriğinden anlaşılmıştır. (27) Özetle, Sözleşmeler e konu münhasırlık ilişkisinin, nihai tüketici konumundaki hastaların ürünlere daha kolay ve daha ucuza ulaşabilmesini sağlayacak nitelikte olması nedeniyle Kanun un 5. maddesinin (b) bendinde ifade edilen tüketici faydası koşulunu karşıladığı kanaatine varılmıştır . G.3.4.3. İlgili Piyasanın Önemli Bir Bölümünde Rekabetin Ortadan Kalkmaması (28) EBAX ın portföyünde bulunan ürünlerin tamamının jeneriğe ve/veya endikasyon muadiline sahip olmasının, ilgili ürün pazarında belirli bir rekabet ortamının bulunduğunun en önemli göstergesidir. Bu nedenle Sözleşmeler in uygulanması ile Sözleşmeler e konu tüm ürünlerde markalar arası rekabetin artması beklenmektedir. 14-29/59 2-258 6 / 7 (35) Dosya içeriği verilerden, Türkiye de 178 ecza deposu ve 400 ü aşkın ilaç firmasının bulunduğu anlaşılmıştır. Dolayısıyla mevcut şartlarda her bir ilaç firmasının çok sayıda alternatif depo ve her bir deponun çok sayıda alternatif ilaç firmasıyla çalışma im kânına sahip olduğu görülmektedir. Bu bağlamda münhasırlık getiren anlaşmaların sağlayıcıların ihaleye katılacak depo bulamamasına ya da depoların sağlayıcılara erişemeyerek ihale pazarı dışında kalmasına neden olmayacağı kanaati oluşmuştur. (29) Bu çerçevede, ilgili piyasanın önemli bir bölümünde rekabetin ortadan kalkmayacağı, hatta sözleşmelerle oluşturulan çalışma koşullarının EBAX ilaçlarına rakip olan ilaçların bulunduğu ürünlerde rekabete katkıda bulunacağı sonucuna ulaşılmıştır . G.3.4.4. Rekabetin (a) ve (b) Bentlerindeki Amaçların Elde Edilmesi İçin Zorunlu Olandan Fazla Sınırlanmaması (30) Sözleşmeler, ecza depolarının yetkilendirildiği bölgelerdeki kamu ve özel sağlık kuruluşları ihalelerinde EBAX ürünleri ile katılmalarını düzenlemekte, bu bölgelerdeki ihaleler bakımından ecza depolarına rekabet yasağı getirmektedir. Dolayısıyla alıcı konumundaki ecza depoları, kural olarak, bölgesindeki ihalelere katılımda EBAX ürünleri bakımından münhasır yetki ile donatılırken, bölgesinde EBAX ürünleriyle katılabilece ği ihaleler bakımından rakip ilaç firması ürünü ile katılmama taahhüdünde bulunmaktadır. Sözleşmeler in yorumlanmasından anılan rekabet yasağının yalnızca münhasır bölgeyle sınırlı olduğu görülmekte olup depo sözleşmesine taraf ecza deposu, bölgesi dışında ki ihalelere EBAX ın rakibi diğer ilaç firmalarının ürünleri ile katılabilecektir. Münhasır bölge sınırlarını aşmaması nedeniyle rekabet yasağının yukarıda açıklanan öngörülen faydanın temin edilmesi bakımından makul bir sınırlama olduğu kanaatine ulaşılmı ştır. (31) Münhasır bölge ve müşteri tahsisi açısından Sözleşmeler değerlendirildiğinde, sadece aktif satışlara ilişkin bir sınırlama getiril diği, deponun pasif satış hakkına ise hiçbir kısıtlama getirilmediği görülmektedir. Ayrıca depoların diğer ecza depolarına yapacakları satışlar bakımından Sözleşmeler de herhangi bir kısıt lamaya yer verilmediği anlaşılmışt ır. (32) Sözleşmeler in yürürlük süresi ile sınırlandırılan rekabet etmeme yükümlülüğünün fesih sonrasını kapsamadığı ve ilgili hükmün sözleşmenin nite liği açısından makul olduğu kanaatine varılmıştır . (33) Sözleşme sonrası için düzenlenen gizlilik hükmü, ürünlere ve diğer tarafın işine ilişkin ticari sırrının ya da gizli olarak sınıflandırılan herhangi bir bilginin kullanılmamasına ve ifşa edilmemesine ilişkindir. Geçmiş te alınan 02.08.2007 tarih ve 07 -63/776 -282 sayılı Kurul kararında ; anılan gizlilik yükümlülüğüne paralel bir sözleşme h ükmü değerlendirilmiş ve kamuya mal olmamış know -how ın kullanılması ve açıklanması konusunda süresiz yasaklama getirilebileceği sonucuna varılmıştır. (34) Son olarak Sözleşmeler ile EBAX ın tavsiye niteliğ inde satış fiyatı ile azami satış fiyatını belirleyebileceği yönünde düzenlemeye değinilmiştir. Dikey Anlaşmalara İlişkin Kılavuz un 9.4. maddesinde azami satış fiyatının belirlenmesi konusunda münhasır dağıtım sisteminde dağıtıcıların, marka içi rekabeti n azalmasından aldığı cesaretle fiyatları arttırmaya eğilimli olabildikleri, bu gibi durumlarda miktar zorlaması ya da azami fiyatın belirlenmesi gibi sınırlamaların bu olumsuzluğu azaltabildiği ifadesi yer almaktadır. 2002/2 sayılı Tebliğ in 4. maddesind e de satıcı tarafından tavsiye niteliğinde satış fiyatının belirlenmesinin sabit ve asgari fiyata dönüşmemesi koşuluyla mümkün olduğu öngörülmektedir. Dolayısıyla Sözleşmelerin anılan hükmünün değinilen Tebliğ ile Kılavuz hükümleri paralelinde olduğu ve bi reysel muafiyet tanınmasına engel teşkil etmediği sonucuna ulaşılmıştır. 14-29/59 2-258 7 / 7 (35) Bu çerçevede, incelenen Sözleşmeler in, bireysel muafiyet koşullarının ilk üçünün yanı sıra rekabetin zorunlu olandan fazl a kısıtlanmaması koşulunu da karşıladığı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (36) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Eczacıbaşı Baxter Hastane Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. ile Aspendos Ecza Deposu Med. Ürün. Tur. ve Tic. A.Ş. , Avrasya İlaç Ecza Deposu Med. Ürün. Tic. A.Ş., Birlik Ecza Deposu Ltd. Şti., Doruk Ecza Deposu Tic. Ltd. Şti., Erdem Ecza Deposu Ticaret A.Ş. , Gökay Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş., Göksu Ecza Deposu Sağlık Ürünleri San. ve Tic. A.Ş. , Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş. , Kordon Ecza Deposu Tic. A.Ş., Pharmatürk Ecza Depo su Tic. A.Ş. , Uzmanlar İlaç Ecza Deposu Medikal Ürünler Tic. A.Ş. ve Yeni Dicle Ecza Deposu Medikal Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanan 6 adet Depo Sözleşmesi ne, çeşitli hükümlerinin 4054 sayılı Kanun un 4. maddesine aykırılık teşkil etmesi nedeniyle me nfi tespit belgesi verilemeyeceğine, 2. 2002/2 sayılı "Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği"nin 2. maddesinde belirlenen pazar payı eşiğinin aşılması nedeniyle, sözleşmenin grup muafiyetinden de yararlanamayacağına, 3. Bununla birlikte söz konusu s özleşmeye, 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinde sayılan şartların tamamını karşılaması nedeniyle bireysel muafiyet tanınmasına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.