1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2003 -1-22 (Devralma) Karar Sayısı : 03-13/139 -66 Karar Tarihi : 27.2.2003 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. M. Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, Nejdet KARACEHENNEM, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER, Mustafa PARLAK, Rıfkı ÜNAL, Tulez BARUTOĞLU B- RAPORTÖRLER : Aydın ÖZTUNALI, Şenol KOCAER C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Omya Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. D- TARAFLAR: - Omya Madencilik Sanayi
1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2003 -1-22 (Devralma) Karar Sayısı : 03-13/139 -66 Karar Tarihi : 27.2.2003 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. M. Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, Nejdet KARACEHENNEM, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER, Mustafa PARLAK, Rıfkı ÜNAL, Tulez BARUTOĞLU B- RAPORTÖRLER : Aydın ÖZTUNALI, Şenol KOCAER C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Omya Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. D- TARAFLAR: - Omya Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. Mithat Uluünlü Sok. No: 9/4 34394 Zincirlikuyu -İstanbul - Yazıcıoğlu Metal Endüstri ve Ticaret A.Ş. Atatürk Cad. Dilovası Gebze -Kocaeli - Yazıcıoğlu Madencilik Sanayi ve Ticaret Ltd. Ş. Atatürk Cad . Dilovası Gebze -Kocaeli E- DOSYA KONUSU: Yazıcıoğlu Metal Endüstri ve Ticaret A.Ş. ile Yazıcıoğlu Madencilik Sanayi ve Ticaret Ltd.Ş.'nin bazı aktiflerinin, Omya Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 5.2.2003 tarih, 546 sayı ve 20.2.2003 tarih, 723 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devr almalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 24.2.2003 tarih 2003 -1-22/Öİ -03-AÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 24.2.2003 tarih, REK.0.05.00.00/20 sayılı Başkanlık önergesi ile 03-13 sayılı Kurul toplantısı nda görüşülerek karara bağlanmıştır. G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Yazıcıoğlu Metal Endüstri ve Ticaret A.Ş. ile Yazıcıoğlu Madencilik Sanayi ve Ticaret Ltd.Ş.'nin, Omya Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından devralınması işleminin, - Tarafların toplam ciroları ve pazar paylarının, 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen eşiklerin altında kalması dolayısıyla anılan Tebliğ kapsamında bildirime tabi bir devralma olmadığı, - Öte ya ndan devir sözleşmesinde yer alan rekabet yasaklarının birer yan sınırlama olarak kabul edilebileceği, dolayısıyla bu konuya ilişkin olarak herhangi bir işlem yapılmasına gerek bulunmadığı ifade edilmektedir. 2 REKABET KURUMU H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar Bildirime konu işlem, Yazıcıoğlu Metal Endüstri ve Ticaret A.Ş. (Yazıcıoğlu Metal) ve Yazıcıoğlu Madencilik Sanayi ve Ticaret Ltd.Ş. (Yazıcıoğlu Madencilik) ne ait malvarlığı ve maden işletme haklarının bir kısmı ve mikronize endüstriyel mineral alanındaki mü şteri bilgilerinin yapılacak malvarlığı alım -satım anlaşması uyarınca Omya Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Omya) tarafından devralınmasını kapsamaktadır. Yazıcıoğlu Metal mikronize endüstriyel mineral üretim ve pazarlama, Yazıcıoğlu Madencilik ise maden işletme ruhsatları vasıtasıyla madencilik alanında faaliyette bulunmaktadır. İşlem, endüstriyel mineral işine ilişkin 2000 -2001 -2002 - 2003 yılları satış bilgileri, ürün data föyleri, laboratuvar istatistikleri, satış anlaşmaları, ticari sırlar, patent ve m arkalar ile Dilovası Gebze de bulunan fabrikasında endüstriyel mineral işiyle ilgili üretim, makina, donanım, demirbaşları ve sabit teçhizat ile tesisat, taşıma ve yükleme ekipmanları, laboratuvar ekipmanları ile Manyas Koçoğlu nda ve İznik te bulunan made n/mermer ruhsatlarını kapsamaktadır. Yazıcıoğlu şirketlerinin Dilovası'nda bulunan fabrika binaları ve arsası ile diğer gayrimenkulleri işlem kapsamı dışındadır. Bu iki şirketin, işleme konu olan endüstriyel mineral alanında doğrudan veya dolaylı iştiraki veya kontrolü altında bulunan kuruluşu ve faaliyeti yoktur. Yazıcıoğlu şirketlerinin hisse yapıları aşağıda sunulmuştur. Tablo 1 - Yazıcıoğlu Metal'in Sermaye Yapısı Hissedar Hisse Oranı (%) Güler Yazıcıoğlu 34,00 Canan İşcan 25,60 Zeynep Yıldız Akın 25,60 Yusuf Akın 5,00 Mustafa İşcan 5,00 Begüm Akın 2,40 Yasemin İşcan 2,40 TOPLAM 100,0 Tablo 2 - Yazıcıoğlu Madenciliğin Sermaye Yapısı Hissedar Hisse Oranı % Okan Kunteroğlu 0,07 Yazıcıoğlu Metal A.Ş. 99,03 TOPLAM 100,00 Tabloda da yer aldığı üze re Yazıcıoğlu Madencilik, Yazıcıoğlu Metal tarafından kontrol edilmektedir. Omya'nın hisselerinin %99,99 u, merkezi İsviçre de bulunan ve uluslararası alanda faaliyet gösteren Omya AG'ye aittir. Grubun Türkiye de Omya dışında doğrudan veya dolaylı hiçbir k uruluşu ve faaliyeti bulunmamaktadır. 3 REKABET KURUMU H.2. Pazar Hakkında Genel Bilgi Taraf şirketlerin faaliyet alanını, mikronize beyaz endüstriyel minerallerini oluşturan kalsiyum karbonat (kalsit), talk, barit ve kaolen minerallerinin üretimi ve pazarlaması oluşt urmaktadır. Kalsit, talk, barit ve kaolen mineralleri mikronize hale getirilerek kağıt, boya, kimya/tutkal, plastik, kablo, gıda, alçı, seramik, yapı malzemeleri, yem gibi sanayi dallarında kullanılmaktadır. Kalsiyum karbonat, talk, barit, kaolen ve dolomi t beyaz mineral olarak girdikleri formülasyonlarda hacim ve kıvam vermek için kullanılan dolgulardır. Bu alanların hepsi sürekli teknolojik gelişme içerisindedir. Bu teknolojik gelişme süreci araştırma -geliştirme çalışmalarını zorunlu kılmaktadır. Son zama nlarda ürünler dolgu malzemesi olarak temizlik maddeleri ve baca gazı arıtması alanlarında da kullanılır hale gelmiştir. Söz konusu mineraller, madencilik yoluyla elde edildikten sonra gerekirse yıkama ve kırma -eleme, öğütme, havalı separatörlerle tane boy utlandırma, filtreleme ve paketleme işlemlerine tabi tutularak sanayi hammaddesi olarak kullanıma hazır hale getirilirler. İri taneli ve granül ürünlerde havalı separatör işlemi yerine elek uygulaması yapılır. Plastik sanayiinde bazı PVC uygulamaları için yağ asiti ile kaplama uygulanır. Kalsiyum karbonat en kolay bulunabilen, en kolay işlenebilen ve en ucuz beyaz mineral olduğu için her zaman diğer beyaz minerallerin yerini alması hedeflenmektedir. Yumuşak sayılan bu minerallerin mikronizasyon teknolojis ini ve gerekli makina parkını geliştiren ve pazarlayan çok sayıda şirket Avusturya, Almanya, İsviçre, Fransa, İngiltere, İsveç ve Amerika Birleşik Devletleri gibi sanayileşmiş ülkelerde bulunmaktadır. Gerekli makina donanımının çoğu yerli olarak da üretilm ektedir. Hammadde ve teknoloji bulunabilirliğiyle uygulama kolaylığı birleşince Türkiye de pazarda çok sayıda yerel üretici ortaya çıkmıştır. Pazarın aşırı ölçüde bölünmesi sonucu ve sabit yatırımların yüksekliği nedeniyle yoğunlaşma gözlenmemektedir. H.3. İlgili Pazar H.3.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, tarafların faaliyet alanları, söz konusu ürünlerin benzer üretim teknolojisine sahip olmaları, ürünün kullanıldığı sektörün ve fiyat düzeylerinin elverdiği ölçüde birbiri ile i kame edilebiliyor olmaları hususları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı beyaz endüstriyel mineraller şeklinde belirlenmiştir. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, pazarlamada hiçbir zorluk ve engelin olmadığı, fiyat duyarlıl ığının yüksek, kalite anlayışı ve hedeflerinin çok değişken, fiyatın da diğer girdilere göre çok düşük olması sonucunda rekabetin dinamik olduğu, ayrıca Türkiye de çok sayıda bireysel bazda kamyon sahibi bulunmasının nakliyeyi ve dolayısıyla rekabeti kolay laştırıcı bir unsur olarak ürünün tüm Türkiye içerisinde taşınabilmesine imkan verdiği anlaşılmıştır. 4 REKABET KURUMU Bu çerçevede, ilgili çoğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak tespit edilmiştir. H.4. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.4.1. Ciro ve Pazar Payı Toplamları Taraf teşebbüslerin 2002 yılı itibarıyla ciroları toplamı 19,483 trilyon TL. (geçici cirolar, Omya ve Yazıcıoğlu trilyon TL.) ve pazar payları toplamı da yaklaşık %13,6 (Omya % ve Yazıcıoğlu ) oranındadır. Söz konusu değerlerin, 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde belirtilen 25 trilyon TL. ciro ve %25 pazar payı eşiklerinin altında kalması nedeniyle anılan işlem Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma değildir. H.4.2. Devir Sözleşmesin deki Rekabet Yasakları Taraflar arasında imzalanan Münhasır Niyet Mektubu nun 2.e. maddesinde; Satıcılar ın ve hissedarlarının ve YAZICIOĞLU Genel Müdürü Y A ın şahsen veya kurucusu veya herhangi bir suretle hissedarı, yöneticisi, personeli veya müşa viri olacağı bir şirketin, OMYA yla kalsiyum karbonat, talk, barit kaolen ve dolomit (endüstriyel mineraller) konusunda rekabet etmeyecekleri hakkında YAZICIOĞLU, YAZICIOĞLU hissedarları ve Yusuf Akın ile OMYA arasında ayrı ayrı anlaşma yapılacağı ifade e dilmektedir. Aynı maddede endüstriyel mineral işi, Türkiye de ham, cevher halinde, ezilmiş veya öğütülmüş kalsiyum karbonat, talk, barit, kaolen ve dolomitin doğrudan veya dolaylı üretilmesi ve/veya satılması şeklinde tanımlanmaktadır. Dosya mevcudu bil gi ve belgelerden, söz konusu sözleşmenin nihai yapıda bir sözleşme olmadığı, anılan rekabet sınırlamalarının süresine ilişkin herhangi bir hükmün bulunmadığı, ancak rekabet sınırlamalarının 3 yıl süre ile geçerli olacağının ve bunların kapsamının Münhasır Niyet Mektubu nda belirtilenlerden daha geniş olmayacağının taraf teşebbüsçe beyan edildiği anlaşılmıştır. Bu haliyle anılan rekabet yasağının, işlemin tüm unsurlarıyla devredilmesi açısından zorunlu, objektif ve makul bir yan sınırlama olduğu kanaatine varılmıştır. I- SONUÇ Yukarıda yer verilen değerlendirmeler ışığında; - Yazıcıoğlu Metal Endüstri ve Ticaret A.Ş. ile Yazıcıoğlu Madencilik Sanayi ve Ticaret Ltd.Ş.'nin bir kısım faaliyetlerinin Omya Madencilik Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından devralınmas ı işleminin, tarafların toplam ciroları ve pazar paylarının, 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen eşiklerin altında kalması dolayısıyla anılan Tebliğ'in 4. maddesi kaps amında izne tabi bir devralma olmadığına, - Öte yandan devir sözleşmesinde yer alan rekabet yasaklarının birer yan sınırlama olarak kabul edilebileceğine, dolayısıyla bu konuya ilişkin olarak herhangi bir işlem yapılmasına gerek olmadığına OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.