Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -3-50 (Menfi Tespit) Karar Sayısı : 06-41/517 -138 Karar Tarihi : 7.6.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof . Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B.RAPORTÖRLER : Şahin YAVUZ, Meltem BAĞIŞ AKKAYA C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Silgan Holdings Inc. Temsilcisi: Tolga KARATAŞ PEKIN&PEKIN La Martin Cad. No:10 34437 Taksim İstanb
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -3-50 (Menfi Tespit) Karar Sayısı : 06-41/517 -138 Karar Tarihi : 7.6.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof . Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B.RAPORTÖRLER : Şahin YAVUZ, Meltem BAĞIŞ AKKAYA C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Silgan Holdings Inc. Temsilcisi: Tolga KARATAŞ PEKIN&PEKIN La Martin Cad. No:10 34437 Taksim İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Silgan Holdings Inc. 4 Landmark Square Suite 400 Stamford, Connecticut ABD - Amcor Lİmited Brighouse Court, Barnwood Gloucester, GL4 RT BİRLEŞİK KRALLIK E. DOSYA KONUSU: Amcor Limited in dünya çapında ki kapak işinin devri kapsamında Türkiye de yerleşik Amcor Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin 30 Silgan Holdings Inc. e devredilmesi işlemine izin veya menfi tespit belgesi verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 8.5.2006 tarih ve 2839 sayı ile giren ve en son 23.5.2006 tarih ve 3246 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 1.6.2006, 2006 -3-50/Öİ-06- Ş.YA sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 2. 6.2006 tarih ve REK.0.07.00.00 -120/13 4 sayılı Başkanlık Önergesi ile 06 -41 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara 40 bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Amcor Limited in dünya çapındaki kapak işinin devri kapsamında Türkiye de yerleşik Amcor Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin Silgan Holdings Inc. e devredilmesi işleminin, 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu nda n İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesi çerçevesinde bir devralma olduğu ancak, aynı Tebliğ in 4. maddesinde öngörülen eşiklerin aşılmaması nedeniyle Rekabet Kurulu iznine tabi olmadığı dolayısıyla, talep edilen menfi tespit belgesinin verilebileceği sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. 50 06-41/517 -138 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Silgan Holdings Inc. (Silgan) Silgan genel olarak tüketici malları için metal ve plastik ambalaj ürünleri üreten Kuzey Amerikalı bir üreticidir. Silgan ın ürünleri çok çeşitli nihai pazarlarda kullanılmakta olup, aşağıdakileri kapsamaktadır: - Gıda ve hayvan yemine yönelik çelik ve alüminyum kaplar ve yiyecek ve içeceklere 60 yönelik metal, kompozit ve plastik vakumlu kapaklar, - Kişisel bakım, sağlık bakım, ilaçlar, ev ürünleri ve sanayi kimyasalları, yiyecek, hayvan bakımı, tarımsal kimyasal, otomotiv ve deniz kimyasal ürünlerine yönelik ısmarlama çalışılan plastik kaplar, tüpler ve kapaklar. Silgan ın metal yiyecek kapları faaliyeti, g ıda ürünleri için öncelikli olarak işlemciler ve ambalajcılar tarafından kullanılan çelik ve alüminyum kapların üretimi ve satışını da kapsamaktadır. Bu işin bir parçası olarak, Silgan aynı zamanda, yiyecek ve içecek ürünler için metal, kompozit ve plastik vakumlu kapaklar üretmektedir. 70 Sonuç olarak Silgan, kişisel bakım, sağlık bakım, ev ürünleri ve sanayi kimyasalları ve evcil hayvan pazarları dahil çeşitli pazarlara yönelik olarak Kuzey Amerika da plastik kap üreten bir üreticidir. Silgan Grubu, Türk iye de herhangi bir şirketi kontrol etmemektedir ve herhangi bir şirkette hisse sahibi değildir. 2005 yılında, Silgan Grubu nun dünya çapında cirosu ( .) ABD Doları olarak gerçekleşmiştir. Grubun Türkiye de herhangi bir iştirakinin bulunmaması sebebiy le ilgili ürün pazarında cirosu bulunmamaktadır. 80 H.1.2. Amcor Limited (Amcor) New South Wales, Avustralya Kanunları uyarınca kurulmuş olan Amcor Limited, Amcor Şirketler Grubu nun ana şirketidir. Amcor Grubu, PET plastik şişe ve kavanozlar; kapaklar; esn ek ambalajlar; özel basılı kartonlar, ambalaj ürünleri ve ilgili ürünlerin dağıtımı işi ile iştigal etmektedir. Devralma işleminin konusunu, Amcor un White Cap İşi olarak nitelendirilen kapak üretim faaliyetlerinin devri oluşturmaktadır. Ancak PET plasti k şişe ve kavanozlar, esnek ambalajlar, özel basılı kartonlar ve ambalaj ürünlerinin dağıtımı Amcor un devre konu White Cap İşi nin kapsamı dışında 90 kalmaktadır. Amcor, Amcor White Cap i kapsayan kuruluşları doğrudan veya dolaylı olarak kontrol etmektedir. Amcor White Cap, özellikle cam ve plastik kaplarda vakumlu yiyecek ve içeceklerde kullanmak üzere çok çeşitli metal, plastik ve kompozit kapak üretmekte ve tedarik emektedir. Amcor White Cap, Almanya Hanover de mukimdir ve yaklaşık 70 ülkeye hizmet veren, Brezilya, Çin, Almanya, İtalya, Filipinler, Polonya, Türkiye ve Venezuela da bulunan 10 üretim tesisini işletmektedir. Amcor White Cap in 30 Haziran 2005 100 06-41/517 -138 3 tarihinde sona eren mali yılda yaklaşık ( ) Euro tutarında satışı gerçekleşmiştir. Amcor, dol aylı olarak Amcor Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. yi kontrol etmektedir. H.1.3. Amcor Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Amcor Ambalaj) Amcor Ambalaj, öncelikle Türkiye de satmak ve yabancı pazarlara ihraç etmek üzere metal kapaklar üretmektedir. Aynı zamand a çok sınırlı sayıda plastik ve kompozit kapak satışı da bulunmaktadır. Faaliyetlerinin yan kolu olarak Amcor Ambalaj, aynı 110 zamanda kapaklama makineleri kiralamakta ve kapak müşterilerine yedek parça satmaktadır. 2005 yılında, Amcor Ambalaj, PET işini kap atmıştır. Kapanmadan önce, PET işkolu, Türkiye de su, alkolsüz içecekler ve yağ sanayilerindeki müşterilere satmak üzere PET ürünleri üretmiştir. Amcor Ambalaj ın hisse devri öncesindeki hissedarlık yapısına Tablo 1 de yer verilmiştir. Tablo 1 - Amcor Amba laj ın hisse Devri Öncesindeki Hissedarlık Yapısı Hissedar Hisse Değeri (YTL) Hisse Yüzdesi (%) Amcor European Consolidated Holdings Limited 921.786,562 %99,98 Diğer Hissedarlar 191,438 %0,02 Toplam 921.978,00 %100,00 120 Amcor Ambalaj ın Yönetim Kurul u Üyeleri ; Abubekir Yüksel ( Genel Müdür ), Yüksel Vural , Yaşar Levent, Hakan Sungun, Ahmet Bostancıoğlu 2ndan oluşmaktadır. Amcor Ambalaj ın 30 Haziran 2005 tarihinde sona eren süreye ilişkin gelirleri aşağıdaki gibidir: Kapaklar Amcor Ambalaj ın ülke içi satışlardan elde edilen cirosu ( .) YTL dir. Amcor Ambalaj ın ihracat satışlardan elde edilen cirosu ( ..) YTL dir . 130 PET Amcor Ambalaj ın ülke içi satışlarından elde edilen cirosu ( ..) -YTL dir. Amcor Ambalaj ın ihracat satışlarından elde edil en cirosu ( ) YTL dir. Ancak, yukarıda da belirtildiği gibi Amcor Ambalaj, 2004 -2005 mali yılında Türkiye deki PET faaliyetlerini durdurmuştur. Amcor Ambalaj, artık Türkiye de PET Ürünleri üretmemekte veya satmamaktadır. Amcor Ambalaj ın şu anda faali yet gösterdiği pazar, devralma işlemine tabi olan Amcor White Cap İşi nin bir parçası olan kapak işidir. Dolayısıyla Amcor Ambalaj ın 140 ilgili ürün pazarındaki cirosu ( ) YTL dir. Amcor Tarafından Gerçekleştirilen Diğer Satışlar: Amcor, 2005 yılında, T ürkiye dışındaki tesislerden Türkiye ye esnek ambalaj, PET ve özel ambalaj ürünlerinin satışını gerçekleştirmiştir. 2005 yılında, Türkiye ye yapılan esnek ambalaj satışları ( ) İngiliz Sterlini tutarında gerçekleşmiş; Türkiye ye 06-41/517 -138 4 yapılan özel ambalaj sat ışları ( ...) İngiliz Sterlini tutarında gerçekleşmiş ve PET satışları ise ( ) İngiliz Sterlini tutarında gerçekleşmiştir. Ancak, dosya konu su devralma işlemi sadece White Cap İşi nin Silgan tarafından devralınmasını öngördüğünden, bu ürünler bildiril en işlemin kapsamı dışında kalmaktadır. Türkiye 150 Cumhuriyeti dışında Amcor kuruluşları tarafından yapılan bu satışların, bildirimi yapılan devralma işlemi ile bir bağlantısı bulunmamaktadır. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 1997/1 sayılı Tebli ğ in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını 160 oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ü rün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan diğer ürünlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır. Devre konu malvarlığı Amcor un kapak faaliyetlerine ilişkindir. Dolayısıyla pazar tanımı açısından başlangıç noktasını kapak o luşturmaktadır. White Cap İşi, White Cap markası altında bazı ülkelerde kavanoz ve kaplar için metal, plastik ve kompozit vakumlu ve vakumsuz kapaklar ve ilgili kapaklama ekipmanları geliştirme, üretme, pazarlama, dağıtım, satış ve hizmetlerini ve diğer ülkelerde de diğer kuruluşlara lisans verme faaliyetlerini kapsamaktadır. 170 Kapaklar, şişenin muhtevasını kapamaya yarayan geleneksel şişe kapakları olup plastik veya mantar uçlu olarak metalden veya tamamen plastikten yapılmaktadır. Türkiye de üretile n kapakların ithal ikamesi mümkün olduğu gibi, ithal ya da yerli kapaklar arasında fiyat yönünden farklılık bulunmamaktadır. Fiyatlandırma yönüyle de kapak pazarı incelendiğinde metal ve plastik kapaklar için fiyatlar benzer olduğu görülmektedir. Konuya ilişkin olarak 8.8.2002 tarih ve 02 -47/584 -239 sayılı Kurul kararında da kapaklar, ilgili ürün pazarı olarak tespit edilmiştir. Bu nedenle tüm metal, plastik ve 180 mantar kapakların Amcor tarafından üretimde kullanılabilmesinin mümkün olduğu gerçeğinden harek etle, söz konusu kapak pazarını üretimde kullanılan girdinin cinsine göre sınıflandırmanın çok anlamlı olmayacağı sonucuna ulaşılmıştır. Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde söz konusu işlem bakımından ilgili ürün pazarı kapak olarak belirlenmi ştir. H.2.1.1. Kapak İşi Amcor Grubu nun kapakları çoğunlukla kaplarda kapalı yemekleri içecekleri 190 vakumlamak için kullanılmaktadır. Metal, plastik ve mantar kapakların hepsi bu amaç için kullanılabilir. Plastik kapaklar, teknolojik gelişmelerin , yemek ve içecek paketleme uygulamalarında plastik kap kullanmaya doğru devam eden değişimin sonucu olarak metal ve mantar kapakların yerine geçmeye devam etmektedir. 06-41/517 -138 5 H.2.1.2. Amcor Grubu nun Durumu Esas olarak metal kapak (ve az da olsa plastik kapak) üreten A mcor Grubu yemek ve içecek üreticileri tarafından metal kaplardan plastik kap kullanımına geçiş dolayısıyla 200 çeşitli büyük hesaplar kaybetmiştir. Örneğin 2003/2004 yılında, Amcor sadece Almanya da içecek üreticilerinin cam kaplardan plastik kaplara geçmesi ve bu geçişin sonucu plastik kapak kullanmaya başlaması sonucu ( ) birimden fazla satış kaybetmiştir. Son yıllarda, metal kapak işini Amcor dan geri alan diğer bilinen müşteriler arasında ( ..) , ( ..) ve ( ..) da bulunmaktadır. Plastik, şarap şişe lerine kapak üretimi için kullanılan geleneksel madde olan mantar karşısında da başarı elde etmektedir. Sentetik plastik şarap kapakları, şarap şişelerini kapatmak için kullanılan mantarlara karşı önemli bir rakip tehdit olarak ortaya çıkmaktadır. Plastik kapaklar fiyatta rakiplerdir ve şarap endüstrisi için önemli 210 bir bozucu problem oluşturan mantarların zehirleme riskini ortadan kaldırmaktadır. H.2.1.3. Türkiye Kapak Pazarının Büyüklüğü ve Dağılımı Dosya mevcudu bilgi ve belgeden, taraflarca Türkiye d e kapak üretiminde büyük bir kapasite fazlasının olduğu ve Türkiye kapak pazarının, yaklaşık 2.4 milyar birim olarak tahmin edildi ğinin ifade edildiği anlaşılmaktadır. Amcor Ambalaj ın tahmini pazar pay larına aşağıda yer verilmiştir. 220 Tablo 2 - Pazar Payl arı 2004 Üretim (milyon ünite) 2004 Pay (%) 2005 Üretim (milyon ünite) 2005 Pay (%) Amcor Ambalaj ( ) %( .) ( ..) %( ) H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürünlerin tüm Türkiye'de dağıtımının yapıldığı ve ülke genelinde rekabet koşullarında b ölgeler bazında belirgin farklılıklar olmadığı göz önüne alınarak ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları " olarak belirlenmiştir. H.3.Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 230 H.3.1. İşlem Söz konusu işlem, Silgan ın bağlantılı teşebbüsleri aracılığıyla Amcor un dünya çapındaki kapak işini ve bu arada Türkiye de yerleşik Amcor Ambalaj Sanayi ve Ticaret A.Ş. yi devralmasına ilişkindir. İşlemin konusu Amcor un yalnızca kapak işinin satışı ve devri olduğundan ve Amcor Ambalaj 2004 -2005 mali yıl ında Türkiye de pet işini kapattığından kapak işi dışındaki konular devir kapsamı dışında tutulmuştur. Taraflar bu amaçla 22.2.2006 tarihinde Alım Sözleşmesi imzalamışlardır. İşlem, bölgeye bağlı olarak hisse devir işlemleri ya da varlık devir işlemleri y oluyla 240 gerçekleştirilecektir. Türkiye de bu işlem, Amcor Ambalaj ın hisselerinin devredilmesi yoluyla gerçekleşecektir. 06-41/517 -138 6 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesine göre bir işlemin devr alma sayılabilmesi için, herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması ve kontrol etmesi gerekmektedir . İşlemin taraflarından Silgan ın, kendisi veya bağlantılı teşebbüsleri aracılığıyla 250 Türkiye de herhangi bir mal veya hizmet piyasasında ya da bu piyasaları etkiler biçimde faaliyeti olmamakla birlikte, devre konu varlığın (şirketin) teşebbüs faaliyetinin olması nedeniyle söz konusu işlem , ilgili Tebliğ kapsamında bir devralma dır. İşlem sonrası Amcor Ambalaj ın ortaklık yapısı Tablo 3 te sunulduğu gibi olacaktır . Tablo 3 - Amcor Ambalaj Devir Sonrası Ortaklık Yapısı Hissedar Hisse Değeri (YTL) Hisse Yüzd esi (%) Silgan International Holdings B.V. 921.786,562 99,98 Diğer hissedarlar 191,438 0,02 Toplam 921.978,00 100 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesine göre bir birleşme/devralmanın Rekabet Kurulu iznine tabi olabilmesi için işlemin taraflarının ilgili ürün piyasasında toplam %25 pazar 260 payı veya 25 milyon YTL ciro eşiğini aşmaları gerekmektedir. Taraflardan yalnızca devre konu teşebbüsün (Amcor Ambalaj) Türkiye piyasalarında elde edilmiş cirosu/pazar payı olduğundan ve bu teşebbüsün 2004 -2005 yılına ka dar faaliyet gösterdiği pet işini durdurduğu ve her halükarda kapak işi dışındaki alanlar devir kapsamı dışında tutulduğundan1, 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörülen eşiklerin aşılıp aşılmadığının tespitinde devre konu teşebbüsün ilgili ürün pazarı olan kapak pazarında elde ettiği toplam ciro ve pazar payı bilgileri esas alınmıştır: Amcor Ambalaj Toplam Satışlar (Türkiye) Pazar Payı 270 Kapaklar ( ) YTL %( .)2 Dolayısıyla söz konusu işlem, Tebliğ de öngörülen ciro veya pazar eşiğini aşma dığından Rekabet Kurulu nun iznine tabi değildir. Diğer yandan devir işlemini düzenleyen Hisse Devir ve Temlik Sözleşmesi nde rekabeti kısıtlayıcı nitelikte veya başta rekabet etmeme yükümlülüğü gibi yan kısıtlama türünden işlemin ayrılmaz bir parçasını oluşt uracak herhangi bir hüküm bulunmamaktadır. 280 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1 Amcor grubu, 2005 yılında Türkiy e ye yurt dışındaki tesislerden ( ..) GBP (yaklaşık YTL) tutarında esnek ambalaj, pet ve özel ambalaj satışı yapmış olmakla birlikte, bu ürünler devir kapsamı dışında tutulmaktadır. 2 Yaklaşık 2,4 milyar ünite (birim) olduğu tahmin edilen Türkiy e kapak pazarında, teşebbüsün gerçekleştirdiği ( ) ünite üretimi ile pazardan aldığı pay. 06-41/517 -138 7 Bildirim konusu işlemin , 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir devralma olduğu na ancak, aynı Tebliğ in 4. maddesinde öngörülen eşiklerin aşılmaması nedeniyle izne tabi bir devralma olmadığına, talep edilen menfi tespit belgesinin verilmesine 290 OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.