Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -1-126 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-61/995 -387 Karar Tarihi : 30.10 .2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tunc ay SONGÖ R, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: İsmail Yücel ARDIÇ , Metin PEKTAŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - System Capital Management Limited . Temsilcisi: Av. Mine ÖZARSLAN TAMUSTA, Av. Ceren BAYSAL Büyükdere Ca
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -1-126 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-61/995 -387 Karar Tarihi : 30.10 .2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tunc ay SONGÖ R, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: İsmail Yücel ARDIÇ , Metin PEKTAŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - System Capital Management Limited . Temsilcisi: Av. Mine ÖZARSLAN TAMUSTA, Av. Ceren BAYSAL Büyükdere Cad. No: 118/10 34394 Esentepe /İstanbul 20 D. TARAF LAR : - System Capital Management Limited . Postysheva str. 117, Donetsk, 83 000 UKRAYNA - Smart Holding NV. Prins Bernhardplein 200, 1997 JB Amsterdam HOLLANDA -Metinvest B.V. Alexandertstraat 23 2514 JM The Hague HOLLANDA E. DOSYA KONUSU : SMART Grubu nun (SMART) Metinvest B.V. nin (MIBV) sermay e artırımı sonucunda bu şirketin ilave hisselerini SCM Grubu ndan (SCM) 30 devralması ve Makevka Metallurgical Plant (MMZ) ile Promet JSC ve Promet Intertrade Ltd. nin (Promet) sermayelerinin %90 ının SMART Grubu ndan MIBV ye devredilmesi işlemleri ne izin ver ilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 8.10.2008 tarih, 6583 sayı ve 22.10.2008 tarih, 6893 sayı ile intikal eden başvuru üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınmas ı Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 23.10 .2008 tarih , 2008 -1-126/Öİ-08-İYA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 24.10 .2008 tarih, REK.0.05.00.00 -120/187 sayılı Başkanlık Önerge si ile 0 8-61 40 sayılı Kuru l toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır . G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; SMART ın MIBV nin sermaye artırımı sonucunda MIBV nin ilave hisselerini devralması işleminin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu, söz konusu devir işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ile yasaklanan, hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ilgili pazardaki rekabeti önemli ölçüde azaltmadığı dolayısıyla işleme izin verilebileceği, diğer yandan MMZ ve Promet hisselerinin %90 ının SMART tan MIBV ye devredilmesi işleminde ise teşebbüslerin 50 08-61/995-387 2 Türkiye de herhangi bir faaliyeti bulunmadığından bu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. SCM Grubu (SCM ) SCM , bünyesinde bulu ndurduğu şirketler aracılığıyla başta Ukrayna, Kıbrıs ve Hollanda olmak üzere çeşitli ülkelerde çok sayıda faaliyette bulu nan bir şirketler topluluğudur. Grubun temel faaliyet alanları; madencilik, kömür üretimi, demir çelik 60 üretimi, elektrik üretimi, bankacılık ve sigorta, gayrimenkul, telekomünikasyon, medya, makine sanayi, bira sanayi, otelcilik ve petrol yüklemedir. İşlem konusu devralmanın kapsamında hedef şirketlerden biri olan MIBV , Hollanda merkezli olup SCM nin %75 oranında hisse sahibi olduğu bir iştirakidir. Şirketin geri kalan %25 oranındaki hissesi ise işlemin diğer tarafı olan SMART bünyesindeki çeşitli şirket lere aittir. MIBV, demir cevheri madenciliği, kok kömürü madenciliği ve demir çelik üretimi ve ticareti alanında faaliyet göstermektedir. M IBV bu faaliyet alanları itibarıyla dikey bütünleşik bir demir çelik üreticisidir. Esasen SCM nin madencilik ve demir çelik faaliyetleri MIBV bünyesinde birleştirilmiş durumdadır. Bildirim formundaki bilgiler 70 çerçevesinde MIBV nin yıllık ( ..) ton çelik üretimi gerçekleştirdiği anlaşılmaktadır. İşlem kapsamındaki tüm taraflar içerisinde Türkiye de faaliyeti bulunan tek teşebbüs MIBV olup, bu faaliyet demir çelik ürünleri satışından ibarettir. Teşebbüsün Türkiye de herhangi iştiraki veya bağlı ortaklığı bulunmamaktadır. H.1.2. SMART Grubu (S MART ) SMART, bünyesindeki çok sayıda şirket vasıtasıyla başta Ukrayna, Kıbrı s ve 80 Bulgaristan olmak üzere çeşitli ülkelerde faaliyette bulunmaktadır. Grubun temel faaliyet alanları, madencilik, demir çelik üretimi ve çimento üretimidir. SMART bünyesindeki şirketlerden Ukrayna merkezli MMZ , işlem konusu devralma kapsamındaki şirke tlerden biridir. MMZ; dökme demir çubukları, tel çubukları ve çubuk bağlantıları gibi çelik çubukları ve uzun çelik ürünleri de dahil olmak üzere özellikle yarı tamamlanmış ve tamamlanmış karbon çelik ürünleri üretimi ve satışı alanında faaliyet göstermekt edir. Smart şirketlerinden yine devralma kapsamında bulunan Promet JSC ve Promet 90 Intertrade Ltd. (Promet) Bulgaristan merkezli olup, demir çelik üretimi ve satışı alanında faaliyet göstermektedir. Promet JSC, inşaat çelik çubukları, eşit açılı çelik çubu klar, yassı çelik çubuklar ve yuvarlak çelik çubuklar da dahil olmak çeşitli uzun demir çelik ürünleri üretimi gerçekleştirmekte, Promet Intertrade Ltd. ise bu ürünlerin ticaretini gerçekleştirmektedir. SMART bünyesinde bulunan şirketlerden gerek devralm a kapsamındaki MMZ ile Promet gerekse devralma kapsamında bulunmayan diğer şirketlerden hiçbirinin Türkiye de herhangi bir iştirak veya b ağlı ortaklığı bulunmadığı gibi ticari faaliyeti de bulunmamaktadır. 100 08-61/995-387 3 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Devralma kapsamındaki şirketlerden yalnızca MIBV nin Türkiye de ticareti bulunmaktadır. Bu nedenle ilgili ürün pazarına yönelik değerlendirmelerde yalnızca MIBV nin faaliyet gösterdiği demir çelik sektörü dikkate alınm ıştır. Rekabet hukuku uygulamalarında demir çelik sektörüne yönelik karar larda ilgili pazar değerlendirmeleri temelde uzun demir çelik ürünleri ve yassı demir çelik ürünleri 110 ayrımına dayanmaktadır. İşlem konusu devralma kapsamındaki teşebbüslerin faaliyet alanları arasında hem uzun hem de yassı demir çelik ürünleri bulunmaktadır. Bu çerçevede ilgili ürün pazarları uzun demir çelik ürünleri pazarı ve yassı demir çelik ürünleri pazarı olarak tanımlan mıştır. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürün pazarına yönelik ülke içindeki rekabet şart larının bölgesel olarak farklılaşmasına neden olacak bir unsurun bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlen miştir. 120 H.3. Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme Dosya konusu devralma iki ayrı işlem den oluşmaktadır. Bu işlemlerden birincisi, MIBV nin sermaye artırımını müteakip, SMART ın MIBV de bulunan %25 hissedarlığını %26 ya çıkarması ve bu ilave bir hisse ile birlikte birtakım sözleşmesel veto hakları elde ederek MIBV nin kontrolüne ortak olmasıdır. SCM işlem öncesinde MIBV üzerinde tek başına kontrol sahi bidir. SMART ın MIBV de 130 sınırlı azınlık hissedarlığı bulunmakla beraber, bireysel veto hakları da dahil olmak üzere, MIBV nin stratejik kararları üzerinde ortak kontrol sağlayan hiçbir hakkı bulunmamaktadır. İşlem öncesind e MIBV nin Ana Sözleşmesi nin 15. maddesi ne göre şirketin yönetimi , Yönetim Kurulu ile O rtaklar Kurulu arasında paylaşılm aktadır. Buna MIBV nin genel yönetiminden sorumlu olan Yönetim Kurulu , şirketin iş planı ve yatırım programının oluşturulması gibi stra tejik kararlarda Ortaklar Kurulu nun onayına ihtiyaç duymaktadır. Diğer yandan Ortaklar Kurulu ise kararları nı mutlak çoğunlukla al maktadır. İşlem 140 öncesinde SCM, MIBV nin sermayesinin %75 ine sahip olduğundan, SMART ın onayı olmaksızın O rtaklar Kurulu seviyesindeki her türlü konuda karar ları tek başına alabilmektedir. Bu nedenle işlem öncesinde MIBV, SCM nin tek kontrolündedir. İşlemin tamamlanması ndan sonra MIBV nin yönetimi şirketin fonksiyonel müdürlerind en sorumlu Yönetim Kurulu, Denetim Kurulu ve Ortaklar Kurulu arasında paylaşılacaktır. Denetim Kurulu, MIBV nin genel yönetiminden sorumlu mevcut Yönetim Kurulu nun yerini alacaktır. MIBV nin yeni Ana Sözleşmesi nin 25.1. maddesi, Denetim Kurulu nun 150 yetkisine giren çeşitli hususları düzenlemekte ve şirketin iş planı ile yatırım programının onaylanması da dahil olmak üzere bunların bir kısmı Denetim Kurulu 08-61/995-387 4 üyelerinin oybirliği ile karar almasını gerektirmektedir. SMART ın Denetim Kurulu Başkan Yardımcısı da dahil olmak üzere, Denetim Kurulu na üç üye atama hakkı olacaktır. Dolayısıyla işlem sonrasında SMART Denetim Kurulu nda veto hakkı na sahip olacaktır. Denetim Kurulu nda bir kilitlenme olması durumunda, MIBV nin yeni Ana Sözleşmesi nin 25.3. maddesi uyarınca karar , Ortaklar Kurulu nun onayına sunu lacaktır. O rtaklar Kurulu nda her hisseye bir oy hakkı tekabül edecektir. Bu 160 durumda bu Kurul da karar alınabilmesi için oyların %75 inden fazlası gerekmektedir. Sonuç olarak, SMART ve SCM arasında Denetim Kurulu seviyesinde bir uyuşmazlık çıkması durumu nda, tarafların O rtaklar Kurulu nda anlaşmaya varması gerekecektir ve tarafların O rtaklar Kurulun nda da bir anlaşmaya varamaması bir kilitlenme durumuna yol açabilir. Bu durumda işlem sonrasında SCM nin O rtaklar Kurulu nda tek başına karar alabilmesi mümk ün olmayacaktır. MIBV nin yatırım programı ve Yıllık Faaliyet Planı nın belirlenmesi , herhangi bir hisse veya varlığın satın alı nması veya elden çıkarılması ve MIBV nin diğer herhangi bir şirketin yönetimine katılması gibi hususlar SMART ın veto hakkının b ulunduğu kararlar kapsamındadır. Bu çerçevede söz konusu 170 işlem sonucunda MIBV nin kontrol yapısının değiştiği bu nedenle işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. Diğer yandan devralma kapsamında bildirimde bulunu lan diğer işlemde ise, SMART Grubu bünyesindeki MMZ ve Promet in yaklaşık %90 oranındaki hisselerinin MIBV ye devredilmesi ve böylelikle bu şirketlerin dolaylı olarak SCM ile SMART ın ortak kontrolüne geçmesi öngörülmektedir. MMZ ve Promet in Türkiye de he rhangi bir faaliyeti bulunmadığından bu işlemin 4054 s ayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. 180 H.3.2 Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in, İzne Tabi Birl eşme veya Devralmalar başlığı altındaki 4. maddesinde bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini a şması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur hükmü yer almaktadır. Devralma kapsamındaki şirketlerden Türkiye de faaliyeti bulunan tek şirket MIBV olup, 190 bu şirketin Türkiye de ilgili ürün pazarındaki 2007 yılı cirosu ( ..) Euro (31.12.2007 tarihindeki döviz kuru itibarıyla yaklaşık YTL) dur. Bu ciro rakamı çerçevesinde pazar payı rakamlarına bakılmaksızın işlemin izne tabi olduğu anlaşılmak tadır. H.3.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi İşlem kapsamında bulunan teşebbüslerden MIBV dışında, gerek devralma kapsamındaki diğer şirketler olan MMZ ve Promet, gerekse işlemin tarafı olan SCM ve SMART grupla rının Türkiye de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. 200 MIBV nin Türkiye deki faaliyetlerine bakıldığında, bildirim formundaki bilgiler çerçevesinde, bu teşebbüsün Türkiye de satışını gerçekleştirdiği çeşitli demir çelik ürünlerindeki tahmini pazar payını n % ( .)in altında olduğu görülmektedir. İşlem 08-61/995-387 5 taraflarının Türkiye de ilgili ürün pazarında çakışan herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu çerçevede başvuru konusu devralma işlemi sonrasında pazarın mevcut yapısında herhangi bir değişikliğin meydana ge lmeyeceği ve dolayısıyla ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunun doğmayacağı sonucuna ulaşılmıştır . 210 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; - SMART Grubu nun Metinvest B.V. nin sermaye artırımı sonucunda bu şirketin ilave hisselerini SCM Grubu ndan devralması işlemin in 4054 sayılı Ka nun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 199 7/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsa mında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun 220 güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle anılan işleme izin verilmesine , - Makevka Metallurgical Plant ile Promet JSC ve Promet Intertrade Ltd. nin sermayelerinin %90 ının SMART Grubu ndan MIBV ye devredilmesi işlem inin ise 4054 sayılı Ka nun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsa mında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 230