Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-244 (Devralma) Karar Sayısı : 10-78/1623 -623 Karar Tarihi : 16.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Tarkan ERDOĞAN, Hüseyin COŞGUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş Temsilcisi: Av. Tolga TU LGAR, Av.
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-244 (Devralma) Karar Sayısı : 10-78/1623 -623 Karar Tarihi : 16.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Tarkan ERDOĞAN, Hüseyin COŞGUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş Temsilcisi: Av. Tolga TU LGAR, Av. Sezer ÇALIŞKAN 20 Taboğlu & Demirhan Ortak Avukat Bürosu Levent Cad. No:9 Levent Beşiktaş / İstanbul D. TARAFLAR : - Hummingbird Ventures CVA Hangar 26, Rijnkaai 98, Antwerp BELÇİKA Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş. hissedarları E. DOSYA KONUSU: Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş . nin %10 hissesinin Hummingbird Ventures CVA tarafından devralınması işlemine izin verilmesi 30 talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 25.10.2010 tarih ve 8113 sayı ile giren ve en son 2.12.2010 tarih ve 9128 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınc a yapılan inceleme sonucu düzenlenen 7.12.2010 tarih ve 2010 -3-244/Öİ -10-137.TE sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 13.12.2010 tarih ve REK.0.07.00.00 -120/5 36 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10 -78 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlan mıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle; Hummingbird Ventures CVA nın Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A.Ş . nin %10 oranında hissesini devralması işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma olduğu, ancak aynı Tebliğ İn 4. maddesinde öngörülen eşiklerin aşılmaması nedeniyle işlemin Rekabet Kurulu nun iznine tabi olmadığı sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. 50 10-78/1623 -623 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1.Taraflar H.1.1. Devreden: Çiçek Sepeti İnternet Hizmetleri A .Ş. (Çiçek Sepeti) 26 Ağustos 2010 da kurul an Çiçek Sepeti, müşterilerine internet üzerinden çiçek gönderilmesi hizmeti sağlamaktadır. Çiçek Sepeti ile aynı grup içinde yer alan Çiçek Sepeti A.Ş. ve Çiçek Sepeti Ltd. çiçekçilik ile ilgili sürdürdükleri t üm faaliyetlerini ilgili 60 işlemlerin tamamlanması akabinde Çiçek Sepeti ne devrederek bu alandaki faaliyetlerini sonlandıracaklardır. Aşağıda bu şirketlerin ortaklık yapılarına yer verilmektedir: Tablo 1 Çiçek Sepeti Ortaklık Yapıs ı Pay Sahipleri Pay Oranı (%) Akif Emre Aydın 99.6 Meral Bükrücü 0.1 Ekrem Çiçek 0.1 Faruk Kayabaşı 0.1 Züleyha Çiçek 0.1 Toplam 100 Kaynak: Bildirim Formu Tablo 2 Çiçek Sepeti A.Ş Ortaklık Yapısı Pay Sahipleri Pay Oranı (%) Akif Emre Aydın 99,6 Meral Bükrücü 0,1 Ekrem Çiçek 0,1 Faruk Kayabaşı 0,1 Züleyha Çiçek 01 Toplam 100 Kaynak: Bildirim Formu 70 Tablo 3 Çiçek Sepeti Ltd. Ortaklık Yapısı Pay Sahipleri Pay Oranı (%) Akif Emre Ayd ın 75 Nurhan Aydın 25 Toplam 100 Kaynak: Bildirim Formu Çiçek Sepeti 26 Ağustos 2010, Çiçek Sepeti A.Ş. 5 Mart 2010 tarihinde kurulduğundan bu şirketlere ilişkin ciro bilgisi mevcut değildir. Grupta yer alan Çiçek Sepeti Ltd. nin 1 Ocak - 31 Aralık 2009 hesap dönemine ait bağımsız denetimden geçmiş konsolide mali tablolarına göre cirosu . TL dir (KDV hariç). Bu satışların TL sı ana faaliyet konusu olan çiçek aranjmanı satışından, kalan tutar olan TL ise fotoğraf baskı hizmetlerinden oluşmakta dır. 80 Çiçek Sepeti pay sahipleri aynı zamanda ana faaliyet konusu internet üzerinden meyve satışı, meyve satışında komisyonculuk ve ana sözleşmesinde yazılı olan diğer işleri yapmak üzere 50.000 TL sermaye ile kurulmuş Meyve Sepeti Gıda Ürünleri San ve Tic . A.Ş . de (Meyve Sepeti) Tablo 4 te belirtilen oranlarda pay sahibidirler. 10-78/1623 -623 3 Tablo 4 Meyve Sepeti Ortaklık Yapısı Pay Sahipleri Pay Oranı (%) Akif Emre Aydın 99,6 Meral Bükrücü 0,1 Ekrem Çiçek 0,1 Faruk Kayabaşı 0,1 Züleyha Çiçek 0,1 Toplam 100 H.1.2. Devralan: Hummingbird Ventures CVA (Hummingbird) 90 Hummingbird kurduğu veya katıldığı şirketlerin iş alanlarındaki başarılarını artırmak üzere sürekliliği sağlamak, kendinin ve şirketlerin özkaynaklarını birlikte değerlend irerek girişimlere daha güçlü bir şekilde yönelmek ve tek başına veya başka kişilerle belirli alanlara doğrudan doğruya yatırımlar yapmak amacı ile faaliyet göstermektedir. Türkiye de faaliyeti bulunmayan Hummingbird 2010 yılı Mart ayında kurulduğundan henüz ciro bilgisi bulunmamaktadır. Tablo 5 te Hummingbird ün ortaklık yapısına yer verilmektedir: 100 Tablo 5 Hummingbird Ortaklık Yapısı Pay Sahipleri Pay Oranı (%) Hummingbird Partners NV 3,27 Trustcapital NV 8,16 Michel Akkerman s 16,33 Mas Arbos Participatie BV 16,33 Alex Bogaerts 4,08 Jacques Pollet 4,08 Didier Maselis 8,16 Pierre Jacob 1,63 Mavan NV 4,08 Gilbert Vanhulle 2,04 Dries Van Canneyt 4,08 Vangheluwe -Vincke Invest BV 4,08 Xvent 4,08 Vandenhaute Wouter 1,63 Erik Watté 1,63 Dacar NV 4,08 Dacar BM 1,63 LAC BM 1,63 Vanheede Caroline 1,63 Pana NV 1,63 Kristof De Spiegeleer 1,63 Koen Bouwers 4,08 Toplam 100 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya mevcudu bilgilere göre Türkiye de çevrimiçi çiçek satışı yapan yaklaşık 450 firma vardır. Öte yandan, klasik anlamda çiçek satışı gerçekleştiren bir teşebbüsün faaliyetlerini çevrimiçi satışa kaydırmasını n veya her iki kanaldan da aynı anda satış yapması mümkün dür. 110 10-78/1623 -623 4 İşlem taraflarından Hummingbird ün yatırım şirketi olarak Türkiye de herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı ve diğer taraf Çiçek Sepeti nin faaliyet alanının çevrimiçi çiçek satışı olduğu dikkate alındığında ilgili ürün pazarı olarak çiçek satış hizmetleri alınabilir. Bu çerçevede, klasik anlamda ve belirli fiziksel ortamda ( bricks and mortar ) gerçekleştirilen çiçek satış hizmetleri ile belirli bir fiziksel mekân olmaksızın çevrimiçi ortamda gerçekleştirilen çiçek satış hizmetleri olmak üzere ikili bir ayrımdan bahsetmek mümkündür. 120 Somut olay koşulları açısından bakıldığında, fiziksel bir mekandan gerçekleştirilen çiçek satışı ile çevrimiçi çiçek satışının nitelik olarak önemli farklılıklar arz ettiği söylenebilir. Tüketicinin fiziksel mekânın açık olduğu saatlere bağımlı kalmaması, internet altyapısının olduğu her yerden hizmete ulaşılabilmesi ve farklı bir noktaya ulaştırılmak istenen çiçek için ayrı sağlayıcılarla tek tek görüşülmemesi ned eniyle işlem maliyetlerinin farklı olması, ürün karşılaştırma ve seçme olanaklarının daha geniş olması, özellikle şehir dışına gönderilen çiçekler için sipariş ve teslim aşamalarının tümünün anlık olarak izlenebilmesi, ürün fiyatlarının görece düşük olması , alternatif ödeme yöntemlerinin söz konusu olabilmesi gibi faktörler göz önüne 130 alındığında, çevrimiçi çiçek satışının tüketiciler nezdinde özellikle fiyat ve kullanım amaçları kriterleri açısından farklı bir pazar olarak değerlendirilmesi mümkün dür. Bu genel değerlendirme temelinde, ilgili ürün pazarının çevrimiçi çiçek satış hizmetleri olarak belirlenmesi mümkün olmakla birlikte, bildirim konusu işlem açısından yapılacak nihai değerlendirme bağlamında sonucu etkileyebilecek bir niteliği olmadığından, mevcut dosya koşullarında bir ilgili ürün pazarı tanımı yapılmasının gerekli olmadığı kanaatine varılmıştır. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar 140 Bildirime konu işlem taraflarının faaliyetlerini ülkenin tamamında benzer koşullar altında yürüttüğü dikkate alınara k ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Taraflar arasında gerçekleştirilecek hisse devir işlemi 2 aşamalı olarak planlanmış ve bu çerçevede birbiri ile bağlantılı iki ayrı sözleşme düzenlenm iştir. Bu sözleşmelerden ilki Sermayeye İştirak ve Pay Sahipliği Sözleşmesi (Sözleşme) olup, 21.10.2010 tarihinde imzalanmıştır . Sözleşme , Çiçek Sepeti nin sermayesinin % 8, 48 ine tekabül 150 eden toplam 4.636 adet payın tamamının Hummingbird tarafından dev ralınması ile mevcut pay sahipleri ile Hummingbird arasındaki hak ve yükümlülüklerin düzenlenmesine ilişkindir. Çiçek Sepeti nin ana hissedarı Akif Emre Aydın ile Hummingbird arasında yine 21 Ekim 2010 tarihinde imzalanan ve işlemin ikinci kısmını oluştu ran Opsiyon Sözleşmesi ilk kapanışın neticelenmesinden itibaren iki yıl sonra Hummingbird ün, Akif Emre Aydın a ait olan ve şirket sermayesinin %1,52 sine denk gelen payları iktisap etme hakkını düzenlemektedir. 160 10-78/1623 -623 5 Sözleşme ve Opsiyon Sözleşmesi birlikte değerlendirildiğinde, Sözleşme nin 8.2(a) maddesinde düzenlenen ilk kapanışın gerçekleşmesinden 2 yıl sonra Akif Emre Aydın ın hisse satış hakkını kullanması (kullanmaması halinde Hummingbird in satın alma hakkını kullanması) halinde Hummingbird ün pay sah ipliği oranın ın %10 a ulaşacağı anlaşılmaktadır. Tablo 6 da Çiçek Sepeti nin hisse devir işlemi sonrasındaki ortaklık yapısına yer verilmektedir: Tablo 6 Çiçek Sepeti'nin Hisse Devir İşlemi Sonrası Ortaklık Yapısı 170 Pay sahipleri Grup (%) Akif Emre Aydın A Meral Bükrücü A Ekrem Çiçek A Faruk Kayabaşı A Züleyha Çiçek A 90 Hummingbird B 10 Toplam 100 Kaynak: Bildirim Formu Bununla birlikte, Sözleşme nin 12.2 ve 12.3 maddesinde, Hummingbird in sahip olduğu hisse oranından bağımsız olarak, bazı kararların alınabilmesi ve icra edilebilmesi noktasında bu yöndeki olumlu oyu gerekli görülmektedir. Sözleşme de genel kurul, yönetim kurulu düzeyinde bu hususlar ın ayrı ayrı belirtil diği dosya mevcudu bilgi ve belgelerden anlaşılmıştır. Sözleşme nin 12.3 ve 12.4 maddesinde Şirket in yönetimi ve denetimine ilişkin hükümler düzenlenmiştir. Buna göre yönetim kurulu en az 4 kişiden oluşacak ve bu 4 180 üyenin 3 ü mevcut pay sahipleri tarafından, 1 i ise Hummingbird tarafından atanacaktır. Sözleşme hükümlerine göre yönetim kurulu, yönetim kurulu yetkisinde olan konular hariç, 3 üyenin kabul oyu ile karar alabilecektir. Ayrıca, denetim kurulu 2 kişiden oluşacak mevcut pay sahipleri ve Hummingbird ayrı ayrı bir üye atayabilecektir. Sözleşme de ayrıca mevcut pay sahiplerinin hisselerini devretmeleri belirli şartlara tabi tutulurken1; bu hisse sahiplerine önalım, birlikte satış ve satışa katma hakkı, Hummingbird e de gerçekleştireceği devrin özelliklerine göre ön alım ve satışa katma hakkı tanınmaktadır. 190 1997/1 sayılı Tebliğ in Birleşme veya Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendinde Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da ke ndisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi ifadesine yer verilmiştir. Tespit edilmesi gereken husus, teşebbüs üzerinde işlemden kaynaklanan bir kontrol değişikliğinin meydana gelip gelmediğidir. İşlem sonra sında Hummingbird ün sahip olacağı hisse oranı salt oransal olarak teşebbüs üzerinde kontrol sağlanabilmesi 200 1 Hâkim orta k Akif Emre Beki nin hisse oranının % 65 in altına inmemesi, bağlı şirkete veya hissedar gerçek kişinin usul ve füruna, eşi ve ikinci derece kan ve sıhri hısımlarına yapılacak devirlerin kontrol d eğişikliğine neden olmaması öngörülmektedir. 10-78/1623 -623 6 anlamına gelmese ve yönetim kurulunda Hummingbird lehine bir çoğunluk oluşmasa bile, Sözleşme de genel kurula ve yönetim kuruluna hasredilen bazı ye tkilerde Hummingbird ün olumlu oyunun bulunmaması halinde karar alınamıyor olmasının bir negatif kontrol yarattığı kanaati oluşmuştu r. Dolayısıyla işlem , 1997/1 sayılı Tebliğ anlamında bir devralma dır. 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde izin gerektire n eşik olarak, birleşme veya devralmayı gerçekleştirecek teşebbüslerin herhangi birinin veya bunların toplamlarının ilgili piyasalarda %25 pazar payı oranını aşması veya bu oran aşılmasa bile teşebbüslerin toplam cirolarının 25 milyon TL yi aşması halleri öngörülmüştür. 210 İşlem tarafı Çiçek Sepeti Ağustos 2010 tarihinde kurulduğundan henüz bir cirosu nun olma dığı, ancak , aynı grupta yer alan Çiçek Sepeti Ltd. nin cirosu nun (KDV hariç) TL olduğu dosya mevcudu bilgi ve belgelerden anlaşılmıştır. Devral an Hummingbirds de Mart 2010 da kurulduğundan henüz ciro su yoktu r. Devralan Hummingbirds ün Türkiye de herhangi faaliyeti olmadığından bir pazar payı da söz konusu değildir. Devreden Çiçek Sepeti temsilcileri tarafından sağlanan bilgilere göre çevrim içi çiçek satışı pazarının büyüklüğü 900.000.000 (dokuzyüzmilyon) TL dir ve teşebbüsün bu pazardan elde ettiği yukarıda belirtilen ciro 220 dikkate alındığında pazar payı %... düzeyinde kalmaktadır. Dolayısıyla, bildirime konu işlem , 1997/1 sayılı Tebliğ de b elirtilen eşikleri aşmadığından izne tabi değildir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak 230 çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınm ası Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında olduğuna; ancak tarafların toplam pazar payları ve cirolarının aynı Tebliğ de öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle izne tabi olmadığı na OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.