Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-16 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 12-11/367 -102 Karar Tarihi : 14.03.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİM DE BULUNAN : Tosyalı Holding A.Ş. Temsilcileri: Av. Değer Boden AKALIN, Av. Seda GÜMÜŞ, Av
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-16 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 12-11/367 -102 Karar Tarihi : 14.03.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİM DE BULUNAN : Tosyalı Holding A.Ş. Temsilcileri: Av. Değer Boden AKALIN, Av. Seda GÜMÜŞ, Av. Murat Can KARABUDAK Meşrutiyet Cad. No. 98 D .10 Beyoğlu /İstanbul D. DOSYA KONUSU: Tosyalı Holding A.Ş. ve Toyo Kohan Co., Ltd. arasında yassı çelik ürünlerinin Türkiye'de üretimi ve satışı konularında faaliyet gösterecek bir ortak girişim şirketi kurulması işlemine izin talebi . E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.02.2012 tarih ve 1482 sayı ile giren bildirim 20 üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010 /4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düze nlenen 02.03.2012 tarih ve 2012 -5-16/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. F. RAPORTÖR ÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda ; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kuru lundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği 30 ifade edilm iştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME Bildirim konusu işlem , Tosyalı ve Toyo Kohan Grupları tarafından, Türkiye'de yassı çelik ürünlerinin üretimi ve satışı ko nularında faaliyet gösterece k bir ortak girişim şirketi kurulmasına ilişkindir. Tarafların her ikisi de kendi ülkelerinde yassı çelik ürünleri üretmekle birlikte bu alanda yoğunlaştıkları alt pazarlar birbirinden farklılık göstermektedir. Pazarda, Tosyalı Grubu sıcak hadde bobinleri üreti minde uzmanlaşmış iken Toyo Kohan Grubu soğuk haddelenmiş yassı çelik ürünleri, galvanizli çelik ürünleri, boyalı çelik ürünleri, yüzeyi işlenmiş ürünler, kaplamalı ürünler ve teneke üretiminde faal dir. Toyo Kohan Grubu nun 40 Türkiye'de doğrudan veya dolaylı olarak herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Kurulacak o rtak girişim de yassı çelik ürünleri pazarında faaliyet gösterece ktir. Şirket'in üretmesi planlanan ürünler sıcak haddelenmiş sa ç, soğuk haddelenmiş sa ç, galvanizl i saç, boyalı sa ç, yüzeyi işlenmiş (film kaplamalı /laminasyon kaplamalı) sa ç ve teneke ürünleri olarak planlanmak tadır. 12-11/367 -102 2 Ortak girişimin, tarafların veya grup şirketlerinin ortaklık yapısında herhangi bir değişikliğe yol açmayacağı beyan edilmiştir. Ortak girişimin hisselerinin % ( ..) i Tosyalı Grubu na ve % ( ..) u Toyo Kohan Grubu na ait olacağı öngörülmektedir. Taraflar arasında hazırlanan 2 Şubat 2012 tarihli Ortak Girişim Sözleşmesi nin 5. maddesine göre, taraflar ortak girişim üzerinde eşit yönetim 50 haklarına sahip olacaklardır. Bunun gibi, ş irket yönetim kurulu 6 üyeden oluşacak tır. Tosyalı ve Toyo Kohan Grupların dan her biri yönetim kuruluna 3 üye yi aday gösterebilecektir. Yönetim kurulu toplantı nisabı, en az 5 üyenin katılımı ile olac ak, kararlar en az 5 üyenin olumlu oylarıyla alınacaktır. Bunun yanı sıra, tüm önemli ticari kararlar yönetim k urulu nun özel iznine tabi olacaktır (yatırım kararı, iş planı vb.). Bu açılardan değerlendirildiğinde, kurulacak ortak girişimde ortak kontrol şa rtının sağlandığı görülmüştür. 2010/4 sayılı Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 5. maddesinin (3). bendine göre; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım 60 çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması , ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ort aya çıkması gerekmektedir. Taraflar arasında hazırlanan Ortak Girişim Ana Sözleşme Taslağı nın 4. maddesi uyarınca , ortak girişim her türlü demir ve çelik ürünlerinin üretimi, satış ve pazarlaması için kurulmakta olup, bu amacı gerçekleştirmek için alım, satım, kiralama, eğitim, dış ticaret, reklam, menkul kıymet ihracı vb. her türlü faaliyeti gerçekleştirebilecektir . Bu nedenle, ortak girişim in taraflardan bağımsız bir iktisadi varlık olduğu düşüncesi hasıl olmuştur. Koordinasyon etkisi açısından değerle ndirildiğinde ise, Toyo Kohan Grubu nun Türkiye'de hiçbir faaliyeti nin bulunma ması sebebiyle o rtak girişim in koordinasyon riski taşımadığı 70 kanaatine varılmıştır. 2010 /4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinde yer alan ciro eşikleri açısından, Toyo Kohan Grubu nun 2010 yılı dünya cirosu ( ..) TL olup Tebliğ de öngörülen beş yüz milyon TL eşiğini aşmakta ve Tosyalı Grubu nun 2010 yılı Türkiye cirosu ( ..) olup Tebliğ de öngörülen beş milyon TL eşiğini aşmaktadır. Bu sebeple başvuru konusu işlem izne tabi bir devralma işlemi niteliği ndedir. Tarafların toplam pazar payları açısından bakıldığında, Toyo Kohan Grubu nun Türkiye de faaliyeti olmaması sebebiyle t arafların etkilenen pazardaki payları toplamı, Tosyalı Grubu nun pazar payı olan % ( ..) dir. Ayrıca, pazarda güçlü rakiplerin faaliyet gösteriyor olması sebebiyle başvuru konusu devralma işleminin 4054 sayılı Rekabetin Korunması 80 Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında hakim durum yaratan veya pazardaki hakim durumu güçlendiren bir işlem niteliği arz etmediği kanaatine ulaşılmıştır. H. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkınd a Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işl eme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 90