Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-215 (Devralma) Karar Sayısı : 10-67/1423 -539 Karar Tarihi : 27.10.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Didem ULUÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : LF Invest S.A.S. Temsilcisi: M. Fevzi TOKSOY, Hilal UTKU ACTECON Da nışmanlık A
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-215 (Devralma) Karar Sayısı : 10-67/1423 -539 Karar Tarihi : 27.10.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Didem ULUÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : LF Invest S.A.S. Temsilcisi: M. Fevzi TOKSOY, Hilal UTKU ACTECON Da nışmanlık A.Ş. 20 Maya Akar Center, 100/10, 34394, Esentepe / İstanbul D. TARAFLAR :-Groupe SMCP S.A.S. Aracılığıyla LF Invest S.A.S. Ortak Girişimi Ana Teşebbüsler: Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. Grubu 18, rue François Premier, 78008, Paris, FRA NSA Evelyne CHETRITE 51, avenue Bugeaud, 75016 Paris, FRANSA Didier CHETRITE 30 86, avenue Foch, 75116 Paris, FRANSA Judith MILGROM 51, avenue Bugeaud, 75016 Paris, FRANSA Alain MOYAL 46, NOULEVARD Magenta, 75010 Paris, FRANSA Elie KOUBY 86, rue d Assas , 75006 Paris, FRANSA 40 Alice CHETRITE 75, rue Saint -Maur, 75011 Paris, FRANSA Ledicia MOYAL 46, boulevard Magenta, 75010 Paris, FRANSA Orion SC 20, cite Malesherbes, 750017 Paris, FRANSA 10-67/1423 -539 2 2 50 Frederic BIOUSSE 12, rue Barbette, 75003 Paris, FRANSA Alain Blan c BRUDE Château Périgord - 6 Lacets Saint -Léon -MC Monte -Carlo MONAKO Nicolas Ver HULST 20 cite Malesherbes, 75009 Paris FRANSA 60 Florence FESNEAU 59 boulevard des Invalides, 75007 Paris, FRANSA Nicolas MACQUİN 9 avenue de l Observatoire, 75006 Paris, FRAN SA Patricia DESQUESNES 20 Rue des Moulins, 77130 Dormelles FRANSA Dorienne Brigitte MELKİ 70 4, allee des Glycines, 95350 Saint Brice sous Foréts FRANSA E. DOSYA KONUSU: Arnault S.A.S. nin grup şirketi L Capital Management S.A.S ve Caille Grubuna ait Flora c S.A.S. tarafından birlikte kontrol edilecek LF Invest S.A.S. nin Groupe SMCP aracılığıyla Sandro Andy S.A., Maje S.A.S., Storenext S.A.S., HF Biousse ve iştiraklerinin kontrolünü devralması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıt larına 20.9.2010 tarih ve 7263 sayı ile giren ve en son 18.10.2010 tarih li yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı 80 Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 25.10.2010 tarih ve 2010 -3- 215/Öİ -10-181.PE sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 2 5.10.2010 tarih ve REK.0.07.00.00 -120/48 2 sayılı Başkanlık Önergesi il e 10 -67 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; bildirim konusu devralma yoluyla ortak girişim kurulması işleminin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayan ılarak çıkarılan 1997/1 sa yılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; işlem 90 sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 10-67/1423 -539 3 3 4054 sayılı Kanun un 14. maddesi uyarınca Beymen Mağazacılık A.Ş., Demsa İç ve Dış Ticaret A.Ş. ve Vakko Teks. ve Haz. Giy. İşl. A.Ş. den işle me ilişkin olarak bilgi talep edilmiştir. 100 H.1.Taraflar H.1.1. Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. Grubu nun Ortak Kontrolünde Olan L.F. Invest S.A.S. (LF Invest) Ana teşebbüslere ulaşmak amacıyla yapılan incelemede; o rtak girişim niteliğinde olan LF In vest in ana teşebbüslerinin Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. Grubu olduğu saptanmıştır. Dosya mevcudun bilgi ve belgelerde de belirtildiği üzere, LF Invest in kurulmasına ilişkin sözleşmenin tarafları L Capital Management S.A.S. ve Florac S.A.S. olara k görünmektedir. 110 H.1.2. Arnault S.A.S. Grubu L Capital Management S.A.S. (L Capital), hisselerinin %100 üne LVMH Louis Vuitton Moet Hennesy (LVMH) isimli holdingin sahip olduğu bir yatırım fonu şirketidir. LVMH lüks tüketim ürünlerinin üretimi ve satı şıyla iştigal eden uluslararası bir şirket olup; ürün gamında yer alan şarap ve alkollü içecekler, moda ve deri ürünleri, parfüm, kozmetik, saat, mücevherat üretimi, dağıtımı ile turizmden mağazacılığa birçok lüks markanın seçici dağıtımı ve medya sektörü gibi geniş bir alanda faaliyet 120 göstermektedir. Hisselerinin % ... ü Bernard Arnault ve ailesi tarafından kontrol edilen Arnault Grubu nda yer alan LVMH; bünyesinde Louis Vuitton, Fendi, Dona Karan, Loewe, Marc Jacobs, Céline, Kenzo, Givenchy, Thomas Pink, Pucci, Berluti, Stefanobi ve Rossimoda gibi markaları bulundurmaktadır. Arnault Grubu na dahil L Capital ın portföyünde hazır giyim sektöründe faaliyet gösteren iki şirket daha bulunmaktadır. L Capital 2006 yılında İtalyan bayan hazır giyim markası Piazza Sempione yi satın almıştır. Orta ve üst gelir grubuna hitap eden Piazza Sempione markasının 2009 yılında Türkiye satışlarından elde edilen ciro .. .- TL ( ) dır. L Capital, 14.1.2010 tarihinde daha çok genç 130 kesime hitap eden blucin ve diğer giysile r üreten İtalyan Dondup firmasının azınlık hissesini satın almıştır. Anılan şirket üzerinde herhangi bir kontrolü bulunmamaktadır. Arnault Grubu nun Dondup dolayısıyla 2009 yılında Türkiye de elde ettiği ciro . .- TL ( .. ) dır. Arnault Grubu nun 2009 yılı itibarıyla ilgili ürün pazarı özelinde Türkiye de elde ettiği toplam ciro . .- TL ( .. ) dır. H.1.3. Caille S.A.S. Grubu 140 LF Invest in diğer ortağı olan Florac S.A.S. nin bağlı olduğu Caille S.A.S. Grubu, hisselerinin tamamı gerçek kişilerden oluş an bir yatırım şirketi olup, grubun Florac S.A.S. dışında hisselerinin tamamına sahip olduğu gayrimenkul, inşaat ve taahhüt alanlarında yatırım yapan Pitch Promotion unvanlı şirketi ve bilişim, elektronik ve telekomünikasyon sektörlerinde faaliyet gösteren Serena Capital unvanlı yatırım şirketi bulunmaktadır. Bildirim Formunda Caille Grubu nun Florac S.A.S. de dahil olmak üzere, Arnault Grubu ya da devre konu şirketlerle aynı ilgili pazarda faaliyeti 10-67/1423 -539 4 4 bulunmadığı ifade edilmiştir. Dolayısıyla Caille S.A.S. G rubu nun 2009 yılı itibarıyla Türkiye de elde ettiği ciro bulunmamaktadır. 150 H.1.4 . Devrin Konusu: Sandro Andy S.A., Maje S.A.S., Storenext S.A.S., HF Biousse S.A.S. Bildirime konu Hedef Şirketler Sandro Andy S.A.S., Maje S.A.S., Storenext S.A.S. ve HF Biou sse S.A.S.; hazır giyim sektöründe faaliyet gösteren aile şirketleri iken, bildirime konu işlem kapsamında Stratejik Ortaklar olarak isimlendirilen Frédéric BIOUSSE ve Elie KOUBY tarafından 2007 -2009 yılları arasında gerçekleştirilen yatırımlarla grup ça tısı altında toplanmıştır. Grup şirketlerinden sadece Maje S.A.S. nin Türkiye de ticari faaliyeti bulunmaktadır. H.1.4 .1. Sandro Andy S.A . 160 1987 yılında kurulan Sandro Andy S.A. (Sandro), ağırlıklı olarak hazır giyim (bayan giyim, erkek giyim, aksesuar ve ayakkabı) alanında faaliyet göstermektedir. Sandro nun Türkiye pazarına yönelik herhangi bir ticari faaliyeti nin bulunmadığı dosya mebcudu bilgi ve belgelerden anlaşılmıştır . Sandro nun ortaklık yapısına Tablo 1 de yer verilmiştir. Tablo 1: Sandro Hisseda rlık Yapısı Hissedar Pay Oranı(%) Evelyne CHETRITE Didier CHETRITE Judith MILGROM Alain MOYAL Elie KOUBY Alice CHETRITE Ledicia MOYAL Indivision DC Orion SC Frederic BIOUSSE Alain Blanc BRUDE Nicolas Ver HULST Florence FESNEAU Nicolas MACQUİN Patricia DESQUESNE Toplam 100,00 Kaynak: Bildirim Formu H.1.4 .2. Maje S.A.S. 170 1998 yılından kurulan Maje S.A.S (Maje), ağırlıklı olarak genç kesime hitap eden (contemporary ) hazır giyim (bayan giyim, erkek giyim, aksesuar ve ayakkab ı) alanında faaliyet göstermektedir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerde ; Maje markalı ürünlerin Türkiye de 2009 yılına kadar Beymen Blender, Unitim (Harvey & Nichols), Atmospheres Butik ve Ma -Pa Giyim mağazalarında, ancak 2009 yılında sadece Beymen Blender mağazasında satıldığı belirtilmiştir. Hedef Şirketlerden Türkiye de faaliyeti bulunan tek şirket olan Maje ın Türkiye pazarından 2009 yılı itibarıyla elde ettiği ciro .- TL ( ) dır. Maje ın ortaklık yapısına Tablo 2 de yer verilmiştir. Tablo 2: Maje Hissedarlık Yapısı 180 Hissedar Pay Oranı(%) Judith MILGROM Alain MOYAL Evelyne CHETRITE Elie KOUBY 10-67/1423 -539 5 5 Frederic BIOUSSE Toplam 100,00 Kaynak: Bildirim Formu H.1.4 .3. Storenext S.A.S. Devre konu şirketlerden Storenext S.A.S (Storenext), 1984 yılında kurulmuş olup, Claudie Pierlot S.A.S. (Claudie Pierlot) unvanlı şirketin %100 üne sahiptir. Claudie Pierlot ağırlıklı olarak bayan ve çocuk hazır giyim alanında faaliyet göstermektedir. H.1.4 .4. HF Biousse S.A.S. Devre konu şirketlerden HF Biousse S.A.S. , hisselerinin tamamı Frederic BIOUSSE a ait olan bir yatırım şirketidir. 190 Sonuç olarak; Hedef Şirketler Grubu nun bildirim kapsamında hesaba alınacak cirosu ilgili ürün pazarı bakımından sadece Maje aracılığıyla gerçekleşmiş olup, 2009 yılı itibarıyla dev rin konusu Grubun elde ettiği ciro .- TL ( ) dır. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal 200 veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikl eri bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan Pazar ilgili ürün pazarını oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan diğer ürünlerden oluşan Pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır. Devralan LF Invest in iki kurucu ortağından biri olan L Capital S.A.S. nin bağlı olduğu Arnault S.A.S. Grubu bünyesinde yer alan LVMH; şarap ve alkollü içecekler, moda ve deri ürünleri, lüks parfüm ve kozmetik, saat ve mücevherat alanlarında faaliyet göste rmektedir. Söz konusu faaliyet alanlarının her birini ayrı ayrı pazarlar olarak değerlendirmek mümkün olmakla beraber, dosya mevcudu bilgi ve belgelerden 210 hareketle, ürünlerin üst gelir grubuna hitap eder nitelik taşıdığı anlaşılmaktadır. Lüks tüketim ürünl erini fiyat olarak yüksek gelir kesimine hitap eden, prestijli markalar altında satılan, talep belirleyici kriterin ihtiyaçları gidermekten ziyade bir prestij ifadesi olarak ürünlere sahip olma isteği olduğu bir ürün gamı olarak tanımlamak mümkündür. Lüks tüketim ürünleri; kalite ve tasarım yönüyle yüksek standartlarda, pahalı ve talep esnekliği düşük ürünler olma özellikleriyle öne çıkmaktadır. Bu bağlamda, lüks tüketim ürünleri sektörünün gerek fiyat seviyesi, gerek talep koşulları açısından hazır giyim s ektöründen belirgin şekilde farklılaştığı görülmektedir. Bünyesinde Louis Vuitton, Fendi, ona Karan, Loewe, Marc Jacobs, Céline, Kenzo, Givenchy, Thomas Pink, Pucci, Berluti, Stefanobi ve Rossimoda gibi markaları 220 bulunduran LVMH nin ürünleri Türkiye de Be ymen, Vakko ve Harvey Nichols (Unitim/Demsa) gibi çok katlı mağazalarda ve Bağdat Caddesi, Nişantaşı Caddesi ve İstinye Park AVM de bulunan kendi mağazalarında satılmaktadır. Arnault S.A.S. Grubu na bağlı L Capital ın portföyünde bulunan ve Türkiye bakımı ndan Grubun cirosunda nispeten düşük pay sahibi olan Piazza Sempione ve Dondup markaları ise; orta ve üst gelir grubuna, özellikle genç kesime hitap eden bu nedenle Grubun lüks tüketim markalarından fiyat ve satış stratejisi açısından ayrılan 10-67/1423 -539 6 6 markalardır. Türkiye de Dondup markası Demsa mağazalarında, Piazza Sempione ürünleri ise Vakko mağazalarında satılmaktadır. 230 Öte yandan işlemin Hedef Şirketlerden Türkiye de ticareti olan tek firma olarak Maje ın Maje markası altında satışa sunduğu hazır giyim ürünle ri, 2009 yılı itibarıyla sadece Beymen Blender mağazasında satılmaktadır. Bu noktada, Beymen Blender ile Beymen mağazalarının farklı konsepte sahip oldukları belirtilmelidir. Beymen mağazaları, üst gelir grubuna hitap eden bölümlü mağazacılık konseptine sahip iken, Beymen Blender orta -üst gelir grubuna hitap eden bölümlü mağazacılık pazarında faaliyet gösteren bir alt kategori olarak karşımıza çıkmaktadır. Beymen mağazaları ve Beymen Blender mağazalarının ürün 240 yelpazeleri dosya özelinde incelendiğinde; iş lemin devralan tarafının bünyesinde bulunan Louis Vuitton ve diğer lüks tüketim ürünleri markalarının Beymen mağazalarında satıldığı; devre konu Maje markasının ise Beymen Blender mağazalarında bulunduğu saptanmıştır. Dosya konusu işlem kapsamında yer alan markaların dahil olduğu ilgili ürün pazarlarının üst gelir grubu ve orta -üst gelir grubu olarak farklılık arz ettiklerinin gösterilmesi açısından Beymen ve Beymen Blender mağazaları, diğer üst gelir ve/veya orta -üst gelir grubuna hitap eden bölümlü mağazalar arasından seçilebilecek en uygun örnek olarak görünmektedir. Ayrıca Beymen mağazaları, ürün gamı, hitap ettiği müşteri kitlesi, konseptin yanı sıra 250 fiyatları ile de Beymen Blender mağazalarından farklılaşmaktadır. Bildirim kapsamında Beymen Mağaza cılık A.Ş. yetkilileri tarafından Beymen mağazasının rakipleri olarak Vakko, Gucci, Prada gibi üst gelir kesimine hitap eden mağazalar; Beymen Blender mağazasının rakipleri olarak DKNY Jeans, Tommy Hilfiger gibi orta - üst gelir kesimine hitap eden mağazalar gösterilmiştir. Anılan hususlar çerçevesinde, dosya kapsamında ilgili ürün pazarı hazır giyim ürünleri pazarı olarak belirlenebilecek olmakla birlikte, işlem sonucu herhangi bir yoğunlaşma meydana gelmediğinden; inceleme konusu işlem alternatif Pazar tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler yaratmamaktadır. Dolayısıyla 260 İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz un 20. paragrafında yer alan düzenlemeye uygun olarak dosya kapsamında kesin bir Pazar tanımı yapılmasına gerek olmadığı kanaatin e varılmıştır . H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Pazara giriş, arz kaynaklarına ulaşma, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış şartlarının bölgesel bir farklılık göstermemesi nedeni ile ilgili coğrafi Pazar, Türkiye olarak tespit edilmiştir. 270 H.3. Yapılan Tespi tler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlemin Niteliği Bildirime konu işlem, operasyonel olarak üç aşamadan oluşmaktadır. Bunlardan birincisi; L Capital S.A.S. ve Florac S.A.S. tarafından ortak kontrol edilecek, hisselerinin %50 sine L Capital Management S.A.S., %50 sine ise Florac S.A.S. nin sahip olacağı LF Invest in kurulması; ikincisi LF Invest ile Hedef Şirketlerin işlem 10-67/1423 -539 7 7 taraflarınca sözleşmelerde Yönetici Ortaklar ve Yatırımcı Ortaklar olarak isimlendirilen bazı ortakları tarafından, %51 i LF Inv est e, %49 u ise Yönetici ve 280 Yatırımcı Ortaklara ait olmak üzere, Groupe SMCP unvanlı bir şirket kurulmasıdır. Üçüncüsü ise, Groupe SMCP nin Hedef Şirketlerin kontrolünü devralmasıdır. Bu noktada, işlemin üç ayrı işlem olmadığı ve yukarıda yer verilen sı ra takip edilerek gerçekleştirilmeyeceği belirtilmeli; taraflarca operasyonel, bürokratik, hukuki ya da mali avantajlar düşünülerek bu yöntemin tercih edilmesinin işlemin piyasada rekabetçi etkilerinin irdelenmesi bakımından önem taşımadığı vurgulanmalıdır . Zira tarafların amacı nın son noktası , Hedef Şirketlerin kontrolünün ortak devralınmasıdır. Hedef Şirketleri devralacak Groupe SMCP nin ortaklık yapısına ve karar alma mekanizmasına bakıldığında, %51 hisse ve yönetimde belirleyici etkiye sahip olması 290 bakımından LF Invest in kontrol ettiği görülmektedir. Eş deyişle bildirime konu üç aşamalı işlemin, tek aşamalı olarak Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. tarafından Hedef Şirketlerin örneğin %35 erinin ya da Hedef Şirketlerde her ikisinin ortak kontrolünü s ağlayacak bir başka şekilde devralınmasından rekabet analizi açısından herhangi bir farkı bulunmamaktadır. H.3.2. Hedef Şirketlerin Devralınması 16.9.2010 tarihinde Devralan sıfatıyla Groupe SMCP yi temsilen L Capital ve Florac1 ile Devredenler sıfatı yla Hedef Şirketlerin ortakları Evelyne CHETRITE, Judith 300 MALGROM, Frédéric BIOUSSE, Elie KOUBY, Alain MOYAL, Didier CHETRITE, Orion SC, Nicholas ver HULST, Sylvian Nicolas MACQUIN, Alain BLANC -BRUDE, Florence FESNEAU, Patricia DESQUESNES, Dorienne Brigitte MELKI, Alice CHETRITE ve Lédicia MOYAL arasında Hisse Devir Sözleşmesi ve ekinde Yatırım Protokolü imzalanmıştır. Yatırım Protokolü nün ekinde yer alan Hissedarlar Anlaşması ile LF Invest ve Groupe SMCP nin kurulmasına ilişkin Ana Sözleşmeler ise işleme K urul dan izin alınmasını müteakiben imzalanacaktır. Hisse Devir Sözleşmesi uyarınca Devredenler, Hedef Şirketlerdeki hisselerini sözleşmede öngörülen koşullar ve vadeler doğrultusunda devredecektir. 310 Devredenlerden bazı ortaklar kurulacak olan Groupe SMCP de hem pay sahibi hem de yönetici konumunda olacaklardır. Hissedarlar Anlaşması nda Evelyne CHETRITE, Judith MILGROM, Frédéric BIOUSSE, Elie KOUBY Yönetici Ortaklar ve Alain MOYAL ile Didier CHETRITE Yatırımcı Ortaklar olarak tanımlanmıştır. En sade anlatımıyla Yönetici ve Yatırımcı Ortaklar, Groupe SMCP nin %49 una tekabül edecek olan Hedef Şirketlerdeki hisselerini Groupe SMCP ye taşıyacaklar, yeni oluşumda pay sahibi olmayan diğer gerçek ve tüzelkişi ortaklar ise Hedef Şirketlerdeki tüm hisselerin i Groupe SMCP ye devredecektir. Devir işleminin gerçekleşme koşulu, Fransa ve Türkiye rekabet otoritelerinden izin alınması erteleyici 320 şartına bağıtlanmıştır. Hisselerin %100 ünün Groupe SMCP tarafından devralınması sonucunda Groupe SMCP nin %51 hissesi LF Invest e, %49 hissesi ise Yönetici ve Yatırımcı Ortaklara ait olacaktır. Groupe SMCP nin kontrolünün LF Invest e ait olacağı bildirilen işlemin bu aşamasında aynı zamanda LF Invest in kurulması da öngörülmektedir. Bu noktada, LF Invest in devre konu şirket hisseleri üzerinde 1 Hisse Devir Sözleşmesinde Çoğunluk Hissesine sahip Yatırımcılar olarak isimlendirilmiştir. 10-67/1423 -539 8 8 Groupe SMCP vasıtasıyla sahip olacağı kontrolün niteliği ne yer vermek gerekmektedir. 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendine göre Herhangi bir teşebbüsü n ya 330 da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmiş tir. Anılan maddede ayrıca kontrol kavramı üzerinde durulmuş ve ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün malvar lığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkıyla veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar veya sözleşmelerle meydana getirilebilir. 340 ifadesine yer veri lerek kontrol unsurunun kapsamı açıklanmıştır. Dosya kapsamında LF Invest, Groupe SMCP nin %51 hissesine sahip olacaktır. Çoğunluk hissesine sahip olmakla birlikte, bu pay sahipliğinin şirketin yönetimine aynı oranda yansıyıp yansımadığını, eş deyişle azı nlık hissedarlarının teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağı olup olmadığını saptamak gerekmektedir. Belirleyici etki, azınlık hissedarlarına sermaye yatırımlarını korumaya yönelik verilen olağan hakların ötesinde nitelik taşıyan ve ilgili teş ebbüsün stratejik ticari davranışlarına ilişkin kararlarda azınlık hissedarlarının etkili olmalarını sağlayan veto 350 hakları ve imtiyazlarla ortaya çıkmaktadır. Genel olarak, özellikle bütçe, iş planı ve üst düzey yöneticilerin atanması başta olmak üzere, te şebbüsün işletme politikalarına ilişkin kararlar stratejik olarak nitelendirilmektedir. L Capital (Arnault Grubu) Sandro Andy S.A.S. Maje S.A.S. Storenext S.A.S. HF Biousse S.A.S. Evelyn CHETRITE Judith MILGROM Frédéric BIOUSSE Elie KOUBY Alain MOYAL Didier CHETRITE Florac (Caille Grubu) LF Invest Groupe SMCP Yatırımcı Ortaklar Yönetici Ortaklar %100 %49 %50 %50 %51 Hedef Şirketler 10-67/1423 -539 9 9 Bildirim konusu dosya özelinde, devralmayı gerçekleştirme amaçlı kurulmakta olan Groupe SMCP nin Hissedarlar Anlaşması nın Yönetim başlıklı bölümünde şirketin Başka n, Genel Müdür ile Yönetim ve Stratejik Komite isimli organlar tarafından yönetileceği hükme bağlanmıştır. Group SMCP nin yönetim yapısına Tablo - 3 te yer verilmiştir. 360 Tablo 3: Groupe SMCP Yönetim Yapısı Hissedar Unvanı Evelyne CHETRITE Yönetici Ortak -Başkan Judith MILGROM Genel Müdür Elie KUBY Genel Müdür Frederic BIOUSSE Genel Müdür Kaynak: Bildirim Formu Yukarıda yer verildiği üzere Hedef Şirketlerin eski hissedarlarından olan ve yeni kurulan Gruope SMCP de Yönetici Ortak sıfatıyla hissedar olan Ev elyn CHETRITE, belirsiz süreyle Başkan olarak atanmıştır. Diğer Yönetici Ortaklar Judith MILGROM, Elie KOUBY ve Frederic BIOUSSE ise Genel Müdür olarak atanacaktır. Yönetim in üyeleri ise, stratejik kararların alınması bakımından yetkili olan Stratejik Kom ite tarafından belirlenecek olup, şirketin olağan işleyişine ilişkin Yönetim kararları basit çoğunlukla alınacaktır. 370 Stratejik Komite ise, 6 sı çoğunluk hisselerine sahip olan hissedar LF Invest (%51) tarafından, 4 ü ise Yönetici Ortaklar tarafından beli rlenecek 10 üyeden oluşmaktadır. Hissedarlar Anlaşması nın II.2.3.5. maddesi uyarınca Stratejik Komite yapısına Tablo 4 te yer verilmiştir. Tablo 4: Groupe SMCH Stratejik Komite Yapısı Hissedar Temsil Ettiği Hissedar Grubu Daniel PIETTE LF Invest (Arnaul t Grubu) Eduardo VALESCO LF Invest (Arnault Grubu) Philippe FRANCHET LF Invest (Arnault Grubu) Lepold MEYER LF Invest (Caille Grubu) Caille SAS LF Invest (Caille Grubu) Florac SAS LF Invest (Caille Grubu) Evelyne CHETRITE Azınlık Hissedarları Judith MILGROM Azınlık Hissedarları Elie KUBY Azınlık Hissedarları Frederic BIOUSSE Azınlık Hissedarları Kaynak: Bildirim Formu Stratejik Komite Başkanı nın ağırlıklı oyu bulunmayıp, stratejik kararlar nitelikli çoğunlukla alınacaktır. Hissedarlar Anlaşması n da stratejik karar olarak nitelendirilen kararların yukarıda değinilen ve rekabet hukuku literatüründe genel kabul gören 380 stratejik kararlara uygunluk gösterdiği anlaşılmıştır. Hissedarlar Anlaşması nda yer alan nitelikli çoğunluk tanımı uyarınca Stratejik Komite de karar alma aşamasında LF Invest i temsil eden 6 üyeden 5 inin katılımının ve toplam oyların çoğunluğunun aranması koşulu, Yönetici Ortakları temsil eden üyelerin veto hakkı ya da tek başına karar alma yetkisi bulunmadığını göstermektedir. Benzer düzenleme, Hissedarlar Anlaşması nın ekinde yer alan Groupe SMCP nin Ana Sözleşmesi nde de yer almaktadır. Bu kapsamda, devre konu şirketlerin %100 üne sahip olacak ve devralmayı gerçekleştirme amacıyla kurulmuş olan Groupe SMCP üzerinde %51 hisseye sahip olan LF Invest in, Groupe SMCP yi tek başına kontrol edeceği anlaşılmaktadır. 390 10-67/1423 -539 10 10 H.3.3. LF Invest Ortak Girişimi nin Kurulması Groupe SMCP bünyesinde Stratejik Komite de karar alırken LF Invest i temsil eden 6 üyeden 5 inin katılımının ve olumlu oylarının aranması LF Invest in yapısında da Arnault S.A.S. Grubu ile Caille S.A.S. Grubu arasında karar alma mekanizmasının belirleyici etki unsuru bakımından ortak kontrolü gerektirdiğine işaret etmektedir. Bu bakımdan LF Invest in 1997/1 sayılı Tebliğ ışığında ko numuna bakıldığında, ana teşebbüsler Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. Grubu nun ortak kontrolü altında olup olmadığının da incelenmesi gerekmektedir. Ortak kontrolün varlığı, işleme 400 devralma yoluyla ortak girişim kurulması niteliği kazandıracaktır. 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (c) bendine göre, amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint -venture) birleşme/devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu hüküm doğrultusunda teşebbüsler arası bir işlemin birleşme veya devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlar şunlard ır: - Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması, 410 - Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması, - Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması. Yatırım Protokolü nün ekinde yer alan Hissedarlar Anlaşması uyarınca kurulacak olan LF Invest in %50 hissesi Arnault S.A.S. Grubu na bağlı L Capital a, %50 hissesi Caille S.A.S. Grubu nda yer alan Florac a ait olacaktır. Pay dağılımı bakımından ortak kontrolün varlığına işaret eden oluşumun, yönetim mekanizması ve ana teşebbüslerden herhangi birinin diğerine belirleyici etki sahibi olma konusunda üstünlüğünün bulunup bulunmadığı açısından da değerlendirilmesi gerekmektedir. 420 Hissedarlar Anlaşması nın 2.2. madde sine göre Başkan L Capital tarafından, Genel Müdür ise Florac tarafından atanacaktır. Şirketin yönetimi ve üçüncü kişilere karşı temsilinde Başkan ve Genel Müdür eş yetkili olacaktır. Ayrıca şirketin olağan işlerine ilişkin konular dışındaki tüm kararlar h er iki tarafın da 3 er üyeyle temsil edildiği Yönetim Komitesi tarafından alınacaktır. Başkan ve Genel Müdürün doğal üyesi olduğu Yönetim Komitesi nin toplanma ve karar yeter sayısı olarak oybirliği aranmaktadır. Ancak ortak kontrolün varlığına işaret eden en önemli gösterge; Yönetim Komitesinin tüm üyelerinin, Groupe SMCP nin Stratejik Komitesi nde LF Invest i temsil etmesidir. Yukarıda LF Invest in Stratejik Komite de temsil edilme ve 430 karar alma mekanizmasında nasıl bir rol oynayacağı anlatıldığı üzere, S tratejik Komite de stratejik kararlar onaylanırken LF Invest in 6 temsilcisinden en az 5 inin olumlu oy kullanması koşulu getirilmiştir. Bu bakımdan Groupe SMCP deki stratejik kararlarda LF Invest in iki ana teşebbüsünden her birinin 3 temsilcisi tarafında n oy kullanılırken diğer tarafın en az 2 temsilcisinin de aynı doğrultuda onayına ihtiyaç duyulmaktadır. Sonuç olarak, LF Invest te ortak kontrol bulunduğu kanaatine varılmıştır. Ortak girişimin ana teşebbüslerden bağımsız iktisadi varlık olarak günlük fa aliyetlerini sürdürebilmesi için bir yönetime; mali, personel, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da 440 içeren yeterli kaynaklara sahip olması gerekmektedir. LF Invest in kontrol edeceği 10-67/1423 -539 11 11 Groupe SMCP bağlamında sahip olacağı Hedef Şirketler ve sermaye yapısı ile bağımsız iktisadi bir varlık olarak faaliyetini sürdürebilecek kapasitede olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan ana teşebbüslerin kendi aralarında ya da ortak girişimle ana teşebbüsler arasında rekabeti sınırlayıcı amaç ya da etkinin bulunmaması ko şulunun, ana teşebbüslerden Caille S.A.S. Grubu nun ilgili pazarda herhangi bir faaliyetinin olmadığından hareketle karşılandığı sonucuna ulaşılmıştır. 450 Arnault S.A.S. Grubu ile Caille S.A.S. Grubu nun yavru şirketleri sırasıyla L Capital ve Florac aracılı ğıyla LF Invest unvanlı şirketi kurması işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (c) bendi uyarınca ortak girişim niteliğinde dir. H.3.4. Hakim Durum Analizi 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesine göre Tebliğ in 2. maddesi anlamında birleşme/devralma sayılan bir işlemin Kurul iznine tabi olabilmesi için işlemin taraflarının ilgili ürün pazarında toplam %25 pazar payı veya 25 milyon TL ciro eşiğini aşmaları gerekmektedir. İncelemeye konu devralma işleminde devralan taraf olan LF 460 Invest in %50 oranında hissesine sahip bulunan Arnault Grubu nun 2009 yılı itibarıyla ilgili ürün pazarı özelinde grup şirketleri LVMH markaları, Dondup ve Piazza Sempione markalarının satışlarından Türkiye de elde ettiği toplam ciro .- TL ( .. ) dır. LF Invest in diğer ana teşebbüsü Caille Grubu nun ise Türkiye de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Devre konu Hedef Şirketlerden ise sadece Maje Türkiye de faaliyet göstermekte olup, 2009 yılı itibarıyla Hedef Şirketler Grubu nun Maje kanalıyla elde ettiği ciro . .- TL ( .. ) dır. Dolayısıyla, taraflarının ilgili ürün pazarında elde ettikleri toplam ciro bakımından işlem, izne tabidir. 470 15.4.2010 tarih 10 -31/485 -181 sayılı Kurul kararında da ifade edildiği gibi, Türkiye de hazır giyim sektörünün çok sayıda oyuncunun yer aldığı, piyasaya giriş -çıkışın serbest olduğu, diğer bir deyişle ciddi anlamda giriş engelinin bulun madığı, rekabetçi bir yapıya sahip olduğunu söylemek mümkündür. Ancak, ilgili ürün pazarına ilişkin bölümde ele alındığı üzere, fiyat olarak yüksek gelir ke simine hitap eden, prestijli markalar altında satılan, talep belirleyici kriterin ihtiyaçları gidermekten ziyade bir prestij ifadesi olarak ürünlere sahip olma isteği olduğu bir ürün gamı olarak lüks tüketim ürünleri sektörü; gerek fiyat seviyesi, gerek ta lep koşulları açısından hazır giyim sektöründen belirgin şekilde farklılaşmaktadır. 480 Bildirime konu işlem kapsamında devralan teşebbüsten elde edilen bilgilerden, LVMH nin satışlarını toptan ve perakende satış olmak üzere iki kanaldan yürüttüğü anlaşı lmıştır. Buna göre toptan satışlar tek markalı franchise mağazalar ile Beymen ve Harvey Nichols gibi çok katlı mağazalara yönelik satışları, perakende satışlar ise LVMH nin kendi mağazalarında yapılan satışları kapsamaktadır. LVMH nin son üç yıl içerisinde Türkiye deki faaliyetleri dolayısıyla elde ettiği pazar payının yaklaşık % ... olduğu dosya mevcudu bilgi ve belgelerden anlaşılmıştır. LVMH bünyesinde satılan markaların en fazla satıldığı çok katlı mağazalardan biri olan Beymen Mağazacılık A.Ş. den edi nilen bilgilere göre, 2009 yılında Beymen 490 Mağazalarında elde edilen ciro içerisinde LVMH ürünlerinin toplam mağaza cirosu 10-67/1423 -539 12 12 içerisindeki payı % ... olarak gerçekleşmiştir. LVMH ürünlerinin en çok satıldığı ikinci çok katlı mağaza olan Demsa İç ve Dış Ticaret A.Ş. bünyesindeki Harvey Nichols Mağazalarında satılan LVMH ürünlerinin, söz konusu mağazalarının toplam cirosu içerisindeki payına bakıldığında ise, her marka için ayrıştırılmış olmakla birlikte bu ürünlerin 2010 yılının ilk dokuz ayı için ortalama % ... bir satış hacmine sahip olduğu görülmüştür. Ancak bildirime konu devralma yoluyla ortak girişim kurulması işlemi açısından asıl önemli olan, işlemin taraflarının ilgili ürün pazarı bakımından kesiştiği orta -üst gelir 500 grubuna hitap eden hazır giyim sektörü ndeki faaliyetlerinin incelenmesidir. Arnault S.A.S. Grubu na bağlı L Capital ın portföyünde bulunan ve Türkiye bakımından Grubun cirosunda nispeten düşük pay sahibi olan Piazza Sempione ve Dondup markaları ile Hedef Şirketlerden Türkiye de ticareti olan t ek firma olarak Maje ın Maje markası altında satışa sunduğu hazır giyim ürünleri, aynı pazarda yer almaktadır. Söz konusu markaların pazar paylarına ilişkin net bilgilere ulaşılamamakla birlikte; gerek markaların grup ciroları bünyesinde sahip oldukları pa yların, gerekse Türkiye de satışa sunuldukları mağazaların ciroları içerisindeki payların ihmal edilebilir düzeyde kaldığı anlaşılmıştır. Devralınan teşebbüslerden Türkiye de faaliyet gösteren tek teşebbüs olan Maje ürünlerinin satıldığı, Beymen Mağazaları ndan farklı 510 bir müşteri kesimine satış yapan, Beymen Blender Mağazalarında söz konusu ürünlerin mağaza cirosu içerisindeki payının son iki yıl içerisinde ortalama . olduğu dosya mevcudundan anlaşılmıştır. Ayrıca, hazır giyim ürünleri pazarında çok sayıda rakibin bulunduğu ve giriş çıkış engellerinin bulunmadığı da dikkate alındığında , işlemin rekabetçi endişe yaratacak kapsamda olmadığını söylemek mümkündür. H.3.5. Yan Sınırlama lar Bildirime konu işleme esas teşkil eden Hisse Devir Sözleşmesi nin Baz ı tarafların 520 özel taahhütleri başlıklı 8. maddesinde ve Hissedarlık Anlaşması nın 10. maddesinde ana teşebbüslere getirilen rekabet etmeme yükümlülüğüne yer verilmiştir. Hisse Devir Sözleşmesi nin 8.1. maddesine göre devredenlere iki yıl süre ile devralı nan şirketler veya iştiraklerinin faaliyet gösterdiği bölgelerde, bu şirketlerin faaliyetleriyle rekabet halinde olan herhangi bir faaliyette bulunmama ve şirketlerin müşterileri ya da çalışanlarını ayartmama yükümlülüğü getirilmiştir. Sözleşme kapsamında Yatırımcı Devreden sıfatını haiz olan kişiler ise söz konusu rekabet etmeme yükümlülüğünden muaf tutulmuştur. Burada Devredenler den kasıt, Hedef 530 Şirketlerdeki paylarını devreden ve fakat yeni kurulacak Groupe SMCP de ortak olmayan gerçek ve tüzel kişiler dir. Yatırımcı Devredenler ise, Yönetici ya da Yatırımcı Ortak olarak isimlendirilen ve Groupe SMCP de pay sahibi olan gerçek kişilerdir. Yatırım Protokolü ekinde yer alan 16.9.2010 tarihli Hissedarlar Anlaşması nın 13. maddesi ile yukarıda söz edilen Y atırımcı veya Yönetici Ortaklara (Azınlık Hissedarlar) rekabet etmeme yükümlülüğü getirilmiştir. Anlaşmanın 13.1.1. maddesi ile işlem kapsamında hisselerini devreden Azınlık Hissedarlar Groupe SMCP bünyesinde görevleri devam ettiği sürece profesyonel faali yetlerinin tamamını bu 540 10-67/1423 -539 13 13 şirkete adamaları ve şirket ile benzer ya da tamamlayıcı faaliyetler yürüten bir başka şirkette benzer faaliyetler yürütmelerine ilişkin sadakat yükümlülükleri getirilmiştir. Hissedarlar Anlaşması nın 13.2. maddesinde ise Azınlık Hi ssedarlarının hissedar oldukları ve/veya Groupe SMCP bünyesindeki fonksiyonları devam ettiği sürece ve; (i) bu şahısların Groupe SMCP bünyesindeki faaliyetlerinin sona ermesi ya da (ii) şirket hisselerini elden çıkarmalarının üzerinden geçecek iki yıl boyu nca rekabet yasağı öngörülmüştür. Rekabet yasaklarının yan sınırlama kavramı çerçevesinde yoğunlaşma işlemi ile 550 birlikte değerlendirilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma kriterinin yanı sıra sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini de sağlaması gerekmektedir. Bu çerçevede, Groupe SMCP de hissedar olmayan Devredenler bakımından işlemin gerçekleşme tarihinden itibaren 2 yıl, Azınlık Hissedarları bakımından ise bu sıfatları devam ettiği sürece ve bu sıfatların sona ermesinden itibaren 2 yıl süreyle geçerli olacak şekilde getirilen rekabet yasaklarının makul oldukları kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ 560 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu na, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesi ne OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.