Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -5-027 Karar Sayısı : 23-48/931 -330 Karar Tarihi : 12.10.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Cengiz ÇOLAK , Berat UZUN B. RAPORTÖRLER: Çiğdem KIR ŞAHİNER, Oğuzhan ÇUKUR, Sebahat YILMAZ, Ali Ozan ŞAHANER, Ferit CEYLAN C. BAŞVURUDA BULUNAN : - Mackolik İnternet Hizmetleri Ticaret AŞ Temsilcileri: Av. Halil Emre ÖNAL , Av. Bahadır BEKT
Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2022 -5-027 Karar Sayısı : 23-48/931 -330 Karar Tarihi : 12.10.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Cengiz ÇOLAK , Berat UZUN B. RAPORTÖRLER: Çiğdem KIR ŞAHİNER, Oğuzhan ÇUKUR, Sebahat YILMAZ, Ali Ozan ŞAHANER, Ferit CEYLAN C. BAŞVURUDA BULUNAN : - Mackolik İnternet Hizmetleri Ticaret AŞ Temsilcileri: Av. Halil Emre ÖNAL , Av. Bahadır BEKTAŞ Eski Büyükdere Cad. No 26/84 Windowist Tower K:12 Maslak Sarıyer/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Mackolik İnternet Hizmetleri Ticaret AŞ hakkında geçici tedbir uygulanmasına yönelik Rekabet Kurulunun 07.09.2023 tarih ve 23 -41/797 -281 sayılı kararının 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu nun 11. maddesi kapsamında yeniden değerlendirilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurulunun (Ku rul) 10.08.2023 tarihli ve 22 -37/714 -M sayılı kararıyla; 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun (4054 sayılı Kanun) 4. ve 6. maddesinin ihlal edilip edilmediğinin tespitine yönelik olarak Mackolik İnternet Hizmetleri Ticaret AŞ (MAÇKOLİK) hakkında 4054 sayılı Kanun un 40. maddesi kapsamında soruşturma açılmasına karar verilmiştir. Yürütülen soruşturma kapsamında 18.08.2023 tarihinde MAÇKOLİK te yerinde inceleme gerçekleştirilmiş olup teşebbüse 25.08.2023 tarihinde soruşturma bildirimi tebli ğ edilmiştir. (3) İlaveten soruşturma sürecinde MAÇKOLİK i n uygulamalarına ilişkin olarak hazırlanan 05.09.2023 tarih ve 2023 -5-027/BN -02 sayılı Bilgi Notu 07.09.2023 tarihli Kurul toplantısında görüşülmüş ve 23 -41/797 -281 sayılı karar ile MAÇKOLİK in uygulam alarına ilişkin geçici tedbir kararı alınmıştır. Söz konusu karar 14.09.2023 tarihinde MAÇKOLİK e tebliğ edilmiştir (4) Alınan geçici tedbir kararı üzerine Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 20.09.2023 tarih ve 42661 sayı ile intikal eden ve anılan teşebbüse a it dilekçede 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu nun (İYUK) Üst Makamlara Başvurma başlıklı 11. maddesi kapsamında başvuruda bulunulmuştur. (5) Konuya ilişkin 10.10.2023 tarihli ve 2022 -5-027/BN -03 sayılı Bilgi Notu görüşülerek karara bağlanmıştır. (6) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notu nda, MAÇKOLİK tarafından İYUK un 11. maddesi kapsamında Kurulun 07.09.2023 tarihli ve 23 -41/797 -281 sayılı kararının 6. maddesinde yer alan Mackolik in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni internet sitesi ayrımını ortadan kaldırması, reklam ve yönlendirme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması , kararına yönelik yeniden değerlendirme talebi kapsamında ilgili kararın 6. maddesinin Mackolik in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni internet sitesindeki reklam ve yönlendirme 23-48/931 -330 2/11 alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması , olarak değiştirilebileceği, söz konusu maddenin değiştirilmesine yer bulunmadığı takdirde ise teşebbüse eski ve yeni site ayrımının ortadan kaldırılmasına ilişkin gereken entegrasyonların tamamlanması için ek süre verilebileceği ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Başvuruya İlişkin Süreç (7) MAÇKOLİK in uygulamalarına ilişk in olarak, nihai karara kadar ciddi ve telafi olunamayacak zararların ortaya çıkma ihtimali dikkate alınarak hazırlanan Bilgi Notu 07.09.2023 tarihli Kurul toplantısında görüşülmüş ve 23 -41/797 -281 sayılı karar ile MAÇKOLİK in uygulamalarına ilişkin; 1. D Elektronik Şans Oyunları ve Yayıncılık AŞ nin (NESİNE), MAÇKOLİK ve SAHADAN (www.sahadan.com) internet siteleri ile mobil uygulamalarında bulunan banner ve pop -up adı verilen reklam alanlarındaki görünürlüğünün, NESİNE yi rakipleri karşısında ayrıcalıklı b ir konuma getirmeyecek şekilde, MAÇKOLİK in belirleyeceği somut bir ölçüt kullanılarak sınırlandırılması; söz konusu sınırlandırmanın ve ölçütünün ayrıcalıklı olmayacak şekilde nasıl gerçekleştirileceğine ilişkin gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 15 g ün içinde Kuruma tevsik edilmek üzere sunulması, 2. Ayrıca MAÇKOLİK in MAÇKOLİK ve SAHADAN internet siteleri ile mobil uygulamalarında banner ve pop -up alanlarında izlediği prosedürleri gözden geçirmesi, sanal bahis bayileri arasında ayrıma yol açmayacak şeff af bir reklam politikası izlemesi ve soruşturma süresi boyunca, NESİNE yi rakipleri karşısında ayrıcalıklı bir konuma getirmeyecek şekilde reklam alanlarında rotasyonlu gösterim sağlayacak algoritmaların işleyişi hakkında Kurum a her ayın 10. gününe kadar teknik rapor sunulması, 3. NESİNE nin platformunda yer alan içeriklerin MAÇKOLİK ve SAHADAN da yer almasını sağlayan projelerin benzerlerinin NESİNE ye ayrıcalık tanınmayacak şekilde diğer sanal bahis firmalarına da eşit ve şeffaf bir şekilde sağlanmasına imk an verilebileceğine ve böylece bu alanlarda fiili münhasırlık olmayacağına yönelik diğer sanal bahis firmalarına MAÇKOLİK tarafından bilgilendirme yapılması, 4. MAÇKOLİK ve SAHADAN a ait gerek internet siteleri gerekse de mobil uygulamalar üzerinden bahis ora nlarına tıklanmak suretiyle farklı sanal bahis firmalarına yönlendirme uygulamalarının bütün sanal bahis firmalarına eşit bir şekilde sağlanmasına imkan verilebileceğine ve böylece bu alanlarda fiili münhasırlık olmayacağına yönelik diğer bahis firmalarına MAÇKOLİK tarafından bilgilendirme yapılması; ayrıca söz konusu bahis oranlarına ilişkin yönlendirmelerde sanal bahis firmalarının gösteriminin hiçbir teşebbüse ayrıcalık tanınmayacak şekilde rotasyonlu bir şekilde sıralanması, 5. Gerekçeli kararın tebliğinde n itibaren 15 günlük süre içerisinde Kuruma tevsik edilmek üzere; 1, 2, 3 ve 4 numaralı yükümlülüklerin nasıl yerine getirileceğine yönelik hazırlayacağı uyum tedbirleri hakkında Kuruma rapor sunulması, 6. MAÇKOLİK in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni internet sitesi ayrımını ortadan kaldırması, reklam ve yönlendirme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması, 7. MAÇKOLİK hakkında yürütülen soruşturma süresi boyunca hem MAÇKOLİK tarafından sanal bahis firmalarına yönelik h azırlanan tüm işbirliği paketleri ile tekliflerin tamamının ve bu tekliflere ilişkin süreçlerin, hem de sanal bahis firmaları 23-48/931 -330 3/11 tarafından MAÇKOLİK e iletilen tüm işbirliği talep ile tekliflerin ve bu tekliflere ilişkin yürüyen süreçlerin Kuruma 30 gün içeri sinde bildirilmesi, 8. Söz konusu yükümlülüklerin gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 30 (otuz) gün içerisinde yerine getirilmesi ve buna ilişkin MAÇKOLİK tarafından Kuruma rapor sunulması yönünde geçici tedbir kararı alınmış olup karar 14.09.2023 tarihinde MAÇKOLİK e tebliğ edilmiştir. (8) Alınan geçici tedbir kararı nı takiben Kurum kayıtlarına intikal eden dilekçede ise MAÇKOLİK tarafından; - Geçici tedbir kararının 2. maddesinde yer aldığı üzere MAÇKOLİK ten her ayın 10. gününe kadar sunulması talep e dilen teknik rapora ilişkin yükümlülüğün soruşturma süresince geçerli olacağının anlaşıldığı, bununla birlikte söz konusu husus hakkında teyide ihtiyaç duyulduğu, - Geçici tedbir kararının 6. maddesinde yer alan Mackolik in gereken entegrasyonları tamamlay arak eski ve yeni internet sitesi ayrımını ortadan kaldırması, reklam ve yönlendirme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması, kararına yönelik yeniden değerlendirme taleplerinin bulunduğu, - Kurulun almış olduğu geçici tedbir kararı kapsamında eski ve yeni site arasındaki geçişlerde fiili münhasırlık kanaatine sebebiyet verebilecek reklam alanları ayrımı ortadan kaldırılarak uygulamayı yeknesaklaştırmak için çalışma başlatıldığı, bu bağlamda eski site ile yeni sitedeki fiili mü nhasırlık olarak yorumlanabilecek uygulamalara yönelik ayrımın geçici tedbir kararında verilen süre içinde ortadan kaldırılacağı, - MAÇKOLİK in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni internet sitesi ayrımını ortadan kaldırması noktasında teknik ge reklilikler ve diğer sebeplerle uzun bir zaman dilimine ihtiyaç duyduğu, bu süreçte hem internet sitelerindeki hizmetlerinin aksamadan devam edebilmesi hem de kullanıcıların kesintisiz bir şekilde hizmet almaya devam edebilmesi için teknik planlama kapsamı nda hareket edilmesinin gerektiği, - Geçici tedbir kararında tanımlanan yükümlülük ile yeni site ve eski site arasındaki ayrımın giderilmesinden bağımsız olarak hem eski ve yeni sitede hem de mobil uygulamada bulunan reklam ve yönlendirme bölümlerinde fiili münhasırlığa ilişkin gerekli tüm tedbirlerin alınması yükümlülüğüne eksiksiz bir şekilde uyum sağlanacağı, - Ancak ilgili tedbir kararıyla istenilen MAÇKOLİK in faaliyetlerini iki site yerine tek bir site üzerinden yürütülmesine ilişkin talebin ölçülülük ve orantılılık sınırlarını aşacak nitelikte olduğu, - MAÇKOLİK in eski site ve yeni site arasındaki ayrımın organizasyonel veya yapısal olarak kati bir ayrım niteliğinde olmayıp yalnızca sunduğu hizmetin tüketicisi konumundaki kullanıcıların çoğunun eski siten in sahip olduğu arayüze alışkın oldukları ve yeni sitenin tasarımındansa eski sitenin tasarımını tercih etmeleri talebini karşılama isteğinden kaynaklandığı, - Geçici tedbir kararıyla eski sitede daha fazla NESİNE reklamının görünmesi ve dolayısıyla NESİNE n in eski sitedeki reklam ve yönlendirme alanlarında fiili münhasır olabileceğine yönelik endişelerin olması sebebiyle eski sitenin kapatılmasının ve MAÇKOLİK in tek bir internet sitesi üzerinden faaliyetlerine devam etmesinin 23-48/931 -330 4/11 istendiği, ancak eski site kapa tılmadan da bu sitedeki reklam ve yönlendirme alanlarında NESİNE lehine olduğu iddia edilen fiili münhasırlığın ortadan kaldırılmasının mümkün olduğu, zira ilgili kararda getirilen tedbirlerin tüm reklam ve yönlendirme alanlarına ilişkin olduğu, - Eski sit e/yeni site ayrımı kaldırıldığında sayfa görüntülenme sayısı, çevrimiçi ziyaretçi sayısı ve kullanıcı sayısında yüksek miktarda azalma olacağı, bu nedenle eski site ve yeni site olarak yayın hayatına devam eden MAÇKOLİK in iki web sitesini kullanıma açık b ırakmasının kullanıcı deneyimlerine önem vermesi sebebiyle salt ticari karardan ibaret bir tercih olduğu, - 4054 sayılı Kanun kapsamında verilen geçici tedbir kararının ihlalden önceki durumu koruyucu nitelikte olması gerektiği, fakat ortada bir ihlal olma sı halinde dahi MAÇKOLİK in eski ve yeni site tek site kullanılmasının zorunlu tutulmasının ihlal iddiasından önceki durumu koruyan bir yönünün olmadığı, - MAÇKOLİK in DAZN Group (DAZN ) tarafından satın alınması sonrası yeni sitenin DAZN tarafından geliştir ilmesi ile 2018 yılı içinde yayına alındığı , bu değişimin amacının ise esasen yeni site tasarımının mobil cihazlarda daha kullanışlı olmasından ibaret olduğu, bu sebeple henüz ihlal iddiasının Kurul kararı ile kesinleşmediği dikkate alındığında ihlal iddia sının yeni site ile eski site arasındaki ayrımdan kaynaklandığına ilişkin varsayımda bulunulmasının ve söz konusu ayrımın ortadan kaldırılmasının zorunlu tutulmasının 4054 sayılı Kanun un 9. maddesinin dördüncü fıkrasına aykırı olduğu, - 4054 sayılı Kanun kapsamında geçici tedbir kararlarına getirilen bir diğer sınırlamanın da uygulanacak tedbirlerin nihai kararın kapsamını aşmayacak nitelikte olması gerekliliği olduğu; fakat yeni site ve eski site arasındaki ayrımın kaldırılması sonrasında soruşturmanın MAÇKOLİK in eylemlerinin/uygulamalarının rekabet hukuku bağlamında ihlal teşkil etmediğinin ortaya konması, ihlal tespiti yapılsa dahi ihlalle eski/yeni site ayrımı arasında bir bağlantı kurulmaması, ihlal tespiti sonucunda yaptırım uygulansa dahi bu yaptı rımın yalnızca idari para cezası ile sınırlı tutulması gibi birçok alternatif sonuç ile nihayete erme ihtimalinin mevcut olduğu, bu sebeple eski site ile yeni site arasındaki ayrımın ortadan kaldırılması kadar ağır ve geri dönüşü olmayacak bir tedbirin geç ici tedbir bünyesinde alınmasının 4054 sayılı Kanun un açık hükmünde tanımlanan sınırları aşacak nitelikte olacağı, - Nitekim bu yönde ağır ve kalıcı nitelikte bir yükümlülüğün 4054 sayılı Kanun un 9. maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen yapısal tedbir niteliğini haiz olduğu, fakat ilgili hükümde yapısal tedbirlerin yalnızca nihai kararlarda alınabileceği, bu tedbirlerin ihlalle orantılı ve ihlalin etkili biçimde sona erdirilmesi adına başvurulmasının gerektiği ve yapısal tedbirlere ancak daha önce geti rilen davranışsal tedbirlerin sonuç vermediği hallerde başvurulabileceğinin düzenlendiği, - Bu düzenleme ile davranışsal tedbirlerin henüz uygulanmadan ve bu tedbirlerden sonuç alınmadığı henüz tespit edilmeden önce teşebbüsler üzerinde kalıcı etki doğurabil ecek birtakım tedbirlerin uygulanmasının önüne geçildiği, nihai karar ile uygulanabilecek tedbirlerde dahi kademeli bir sistemin öngörüldüğü 4054 sayılı Kanun un 9. maddesinin dördüncü fıkrasında öngörülen geçici tedbir müessesesinin yapısal tedbir olarak adlandırılabilecek bir uygulamaya cevaz vermediği ifade edilerek Kurulun 07.09.2023 tarih ve 23 -41/797 -281 sayılı geçici tedbir kararının i) ikinci maddesinde düzenlenen yükümlülüğün süre sınırının teyit edilmesi ve ii) altıncı maddesinin ilk bölümünde düzenlenen eski ve yeni internet sitesi ayrımının ortadan 23-48/931 -330 5/11 kaldırılması yönündeki hükmün İYUK un Üst Makamlara Başvurma başlıklı 11. maddesi kapsamında kaldırılması/geri alınması talep edilmektedir. (9) İlaveten Kurum kayıtlarına 03.10.2023 tarih ve 43141 sayı ile intikal eden yazı ile MAÇKOLİK tarafından ek beyanda bulunulmuştur. Söz konusu yazıda ; - MAÇKOLİK in yeni ve eski siteleri arasındaki ayrımın organizasyonel veya yapısal olarak kati bir ayrım niteliğinde olmadığı, yalnızca MAÇKOLİK tarafından sunulan hizmetin son tüketicisi konumundaki kullanıcıların bir bölümünün eski sitenin sahip olduğu arayüze alışkın olduğu ve yeni sitenin tasarımındansa eski sitenin tasarımının tercih edildiği, bu kapsamda eski site/yeni site ayrımının en başından itibare n hiçbir suretle bir iş birliği ortağına daha fazla ayrıcalık sunmak için tasarlanmadığı, - Geçici tedbir kararı sonrasında MAÇKOLİK tarafından tüm bahis şirketlerine eşit şartlar ve eşit gösterim imkânı veren paketler sunulduğu, işbirliğinde olunan sanal bahis sitelerine eşit gösterim sağlanacak bir rotasyon sistemi benimsendiği, ayrıca MAÇKOLİK in proaktif denetimiyle bu sistemin MAÇKOLİK ten kaynaklanan doğrudan bir sebeple aksamasına izin verilmeyeceği, dolayısıyla eski site ile yeni sitenin içerikleri fa rklı olsa dahi sanal bahis sitelerine sunulan reklam alanı ve tahsis hizmeti bakımından hiçbir farklılık olmayacağının garanti altına alındığı, - Nitekim ehemmiyetli davranmak ve Kurulun taleplerini hızlı bir şekilde yerine getirmek ve herhangi bir soru işar eti bırakmamak adına eski site ile yeni site arasında sanal bahis bayilerine yönelik reklam alanları bakımından farklılıkların MAÇKOLİK tarafından ortadan kaldırıldığı, hâlihazırda MACKOLİK in eski ve yeni sitesine girildiği zaman güncel işbirliği ortaklar ı olan OLEY, NESİNE ve 01.10.2023 tarihinde anlaşma yapılan MİSLİ arasında reklam alanları bakımından hiçbir ayrım gözetilmediği, buna ilişkin ekran görüntülerinin aşağıdaki gibi olduğu, Ekran Görüntüsü 1: MAÇKOLİK in Eski Sitesine Ait Anasayfa Ekranı 23-48/931 -330 6/11 Ekran Görüntüsü 2: MAÇKOLİK in Yeni Sitesine Ait Canlı Sonuçlar Ekranı Ekran Görüntüsü 3: MAÇKOLİK in Eski Sitesine Anasayfa Ekranı Ekran Görüntüsü 4: MAÇKOLİK in Yeni Sitesine Ait Canlı Sonuçlar Ekranı 23-48/931 -330 7/11 - Bununla beraber, iddia sayfasından NESİNE nin sabit banner reklamlarının kaldırıldığına ilişkin ekran görüntülerinin aşağıdaki gibi olduğu , Ekran Görüntüsü 5: MAÇKOLİK in Yeni Sitesine Ait İddaa Sayfasının Eski Görünü mü Ekran Görüntüsü 6: MAÇKOLİK in Yeni Sitesine Ait İddaa Sayfasının Yeni Görünümü - MAÇKOLİK in eski site ve yeni sitesindeki kullanıcı oranlarına bakıldığı zaman tüketicilerin herhangi bir site bakımından ağırlıklı olarak bir tercih yapmadığı, başka bir deyişle MAÇKOLİK site ziyaretçilerinin dağılımın her iki siteye yarı yarıya olacak şekilde gerçekleştiği, yeni site ile eski sitenin 2023 yılı Ocak ayı ile 2023 yılı Ağustos ayı arasındaki kullanıcı sayılarının oldukça yakın olduğu, buna ilişkin verilerin aşağıdaki gibi olduğu, 23-48/931 -330 8/11 Şekil 1: MAÇKOLİK Eski Site Yeni Site Kullanıcı Sayısı ( ..TİCARİ SIR ..) - Sadık eski site kullanıcılarının yeni siteye ilişkin yaptığı olumsuz yorumlar dikkate alındığı zaman, eski site ve yeni site kullanıcı kitlesinin çok daha keskin bir şekilde ayrıldığının anlaşıldığı, yeni site i lk kullanıma girdiğinde eski site kullanıcılarının MAÇKOLİK in eski siteyi hala kullanımda bırakmasına sebep olan yeni site hakkındaki olumsuz yorumlarından bazılarına aşağıda yer verildiği, Ekran Görüntüsü 7: MAÇKOLİK in Yeni Sitesine İlişkin Kullanıcı Yorumları ( ..TİCARİ SIR ..) - Söz konusu yorumlardan anlaşılacağı üzere kullanıcıların yeni siteden memnun kalmayıp eski siteyi kullanmak istediği ve bu şekilde sosyal mecralarda dahi MAÇKOLİK ten talepte bulunduğu, kullanıcıların yeni site ile eski sitenin entegre edilmesi halinde benzer şekilde hoşnut olmayıp MAÇKOLİK ten vazgeçip başka mecralara yönlenebileceği, bununla birlikte bu yorumların MAÇKOLİK in kullanıcı kitlesinin alışkanlıklarına bağlılığını gösterdiği, sitedeki bir değişiklik durumunda kullanıcılar tarafından verilecek tepkileri ve bu değişikliğin etkilerinin de herkesin kolaylıkla ulaşabileceği sosyal medya hesaplarında bile ortaya konulduğu, - Ayrıca, kullanıcıların mobil uygulama kullanımına yöneldiği ve web siteleri üzerinden erişimin genellikle mobil uygulamalara kıyasen daha az tercih edildiği, buna ilişkin olarak kullanıcıların yeni site devreye alındıktan sonraki dönem düşüşü gösteren grafiğe aşağıda yer verildiği , Şekil 2: MAÇKOLİK Yeni Site Faaliyete Başladığında Kullanıcı Sayısı ( ..TİCARİ SIR ..) - Bu çerçevede, hâlihazırda MAÇKOLİK in eski ve yeni olmak üzere iki site kullanma sebebinin yeni siteden memnun olmayıp eski siteyi kullanmak isteyen kullanıcı taleplerine kar şılık vererek onları geri kazanmak olduğu ve mobil uygulamaya kıyasla daha az da olsa web sitesi üzerinden erişim sağlayan kullanıcıların da beğenisini ve ilgisini kazanmak olduğu, nitekim bu iki sitenin birleştirilmesinin MAÇKOLİK in web sitesi üzerinden erişim sağlayan kullanıcılarının büyük bir çoğunluğunun kaybı ve ticari anlamda zara r görmesi anlamına gelebileceği ifade edilmiştir. G.2. Değerlendirme (10) Yukarıda özetine yer verilen başvuru ile uygulanması talep edilen İYUK un 11. maddesine aşağıda yer verilmektedir: ÜST MAKAMLARA BAŞVURMA MADDE 11 1. İlgililer tarafından idari dava açılmadan önce, idari işlemin kaldırılması, geri alınması, değiştiril mesi veya yeni bir işlem yapılması üst makamdan, üst makam yoksa 23-48/931 -330 9/11 işlemi yapmış olan makamdan, idari dava açma süresi içinde istenebilir. Bu başvurma, işlemeye başlamış olan idari dava açma süresini durdurur. 2. Otuz gün içinde bir cevap verilmezse istek r eddedilmiş sayılır. 3. İsteğin reddedilmesi veya reddedilmiş sayılması halinde dava açma süresi yeniden işlemeye başlar ve başvurma tarihine kadar geçmiş süre de hesaba katılır. (11) Bu düzenleme doğrultusunda ilgililer tarafından, Kurul kararının kaldırılmas ı, geri alınması, değiştirilmesi veya yeni bir işlem yapılması, dava açma süresi içerisinde Kuruldan istenebilmektedir. MAÇKOLİK tarafından yapılan başvurunun konusunu 07.09.2023 tarih ve 23 -41/797 -281 sayılı Kurul kararı oluşturmaktadır. İlgili Kurul kara rı 14.09.2023 tarihinde MAÇKOLİK e tebliğ edilmiş olup dosya konusu başvuru ise 20.09.2023 tarihinde yapılmıştır. Bu itibarla dava açma süresinin geçmediği ve İYUK un 11. maddesi kapsamında yapılan başvurunun süresi içerisinde yapıldığı anlaşılmaktadır. (12) MAÇKOLİK tarafından yapılan başvuruda öncelikle geçici tedbir kararının 2. maddesinde yer aldığı üzere MAÇKOLİK ten her ayın 10. gününe kadar sunulması talep edilen teknik rapora ilişkin yükümlülüğün soruşturma süresince geçerli olacağının anlaşıldığı, bunu nla birlikte söz konusu husus hakkında teyide ihtiyaç duyulduğu ifade edilmektedir. (13) Esasen, 4054 sayılı Kanun un 9. maddesinin dördüncü fıkrasında yer alan Kurul, nihaî karara kadar ciddî ve telafi olunamayacak zararların ortaya çıkma ihtimalinin bulundu ğu durumlarda, ihlalden önceki durumu koruyucu nitelikte ve nihaî kararın kapsamını aşmayacak şekilde geçici tedbirler alabilir. ifadelerinden de anlaşılacağı üzere geçici tedbir ile getirilen yükümlülükler nihai karar alınana kadar geçerli olaca ktır. (14) MAÇ KOLİK tarafından İYUK un 11. maddesi kapsamında incelenmesi talep edilen husus ise geçici tedbir kararının 6. maddesinde yer alan Mackolik in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni internet sitesi ayrımını ortadan kaldırması, reklam ve yönlendi rme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması, hükmüne yöneliktir. (15) MAÇKOLİK, Kurul un almış olduğu geçici tedbir kararı kapsamında eski ve yeni site arasındaki geçişlerde fiili münhasırlık kanaatine sebebiyet verebilecek reklam alanları ayrımı ortadan kaldırılarak uygulamayı yeknesaklaştırmak için çalışma başlattığını, bu bağlamda eski site ile yeni sitedeki fiili münhasırlık olarak yorumlanabilecek uygulamalara yönelik ayrımın geçici tedbir kararında verilen süre içinde ortadan kaldıracağını ifade etmektedir. Ayrıca geçici tedbir kararında tanımlanan yükümlülük ile yeni site ve eski site arasındaki ayrımın giderilmesinden bağımsız olarak hem eski ve yeni sitede hem de mobil uygulamada bulunan reklam ve yönlendirme bölümlerinde fi ili münhasırlığa ilişkin gerekli tüm tedbirlerin alınması yükümlülüğüne eksiksiz bir şekilde uyum sa ğlanacağı belirtilmektedir . (16) Bununla birlikte MAÇKOLİK, ilgili tedbir kararıyla istenilen MAÇKOLİK in faaliyetlerini iki site yerine tek bir site üzerinden y ürütülmesine ilişkin talebin ölçülülük ve orantılılık sınırlarını aşacak nitelikte olduğunu ifade ederek , MAÇKOLİK in eski site ve yeni site arasındaki ayrımın organizasyonel veya yapısal olarak kati bir ayrım niteliğinde olma dığını; uygulamanın yalnızca söz konusu hizmetin tüketicisi konumundaki kullanıcıların çoğunun eski sitenin sahip olduğu arayüze alışkın ol maları nedeniyle yeni sitenin tasarımındansa eski sitenin tasarımını tercih etmeleri talebini karşılama isteğinden kaynaklandığını belirtmektedir. Ayrıca teşebbüs tarafından Kurul un taleplerini hızlı bir şekilde yerine getirmek ve herhangi bir soru işareti bırakmamak için eski site ile yeni site arasında sanal bahis bayilerine yönelik reklam alanları bakımından farklılıkların MAÇKOLİK tarafından orta dan kaldırıldığı, hâlihazırda MACKOLİK in eski ve yeni sitesine girildiği zaman güncel işbirliği ortakları olan OLEY, NESİNE ve 01.10.2023 23-48/931 -330 10/11 tarihinde anlaşma yapılan MİSLİ arasında reklam alanları bakımından hiçbir ayrım gözetilmediği ifade edilmektedir. Bu bakımdan teşebbüsün eski ve yeni olmak üzere iki site kullanma sebebinin yeni site tasarımının mobil cihazlarda daha kullanışlı olmasından ibaret olup mobil cihazlar harici tüketicilerin MAÇKOLİK sitesi olarak eski siteyi daha çok tercih ettikleri ifade e dilmektedir. MAÇKOLİK tarafından her iki siteyi birlikte hizmete sunma sebebi ise farklı tercihleri olan tüketicilere her iki siteyi de kullanıma sunmak olarak açıklanmaktadır. Bu kapsamda teşebbüs tarafından hem eski hem de yeni sitedeki reklam ve yönlend irme alanlarında ilgili düzenlemelerin yapılarak bu sitelerin her birinde sanal bahis bayilerine yönelik reklam alanları bakımından farklılıkların MAÇKOLİK tarafından ortadan kaldırıldığı belirtilmektedir. MAÇKOLİK in OLEY ile olan sözleşmesine ek olarak g eçici tedbir kararı sonrasında MİSLİ ile de çalışmaya başladığı ve internet siteleri ile mobil uygulamalar üzerinden bahis oranlarına tıklanmak suretiyle farklı sanal bahis firmalarına yönlendirme uygulamalarında rotasyonlu sıralamayı sağlamak için bir sıralama yöntemi geliştirdiği görülmektedir. Teşebbüsün geçici tedbir sonrasında hayata geçirdiği uygulamalar göz önüne alınırsa eski ve yeni şeklinde iki sitenin aynı anda var olması her iki sitede de ayrı ayrı rekabeti kısıtlamayacak şekilde davranıldığı mü ddetçe geçici tedbirin ruhuna aykırı olmaya cağı değerlendirilmektedir. Bu çerçevede, geçici tedbir kararının 6. maddesinde yer alan Mackolik in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni internet sitesi ayrımını ortadan kaldırması, reklam ve yönlen dirme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması, hükmünün Mackolik in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni internet sitesindeki reklam ve yönlendirme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmama sı, olarak değiştirilmesinin uygun ola cağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (17) Yapılan görüşmeler sonucunda; Mackolik İnternet Hizmetleri Ticaret AŞ tarafından 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu nun 11. maddesi kapsamında Kurulun 07.09.2023 tarihli ve 23 -41/797 -281 sayılı kararının 6. maddesinde yer alan Mackolik in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni internet sitesi ayrımını o rtadan kaldırması, reklam ve yönlendirme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması, kararına yönelik yeniden değerlendirme talebi kapsamında, ilgili kararın 6. maddesinin Mackolik in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni internet sitesindeki reklam ve yönlendirme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması, olarak değiştirilmesine gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYÇO KLUĞU ile karar verilmiştir. 23-48/931 -330 11/11 Rekabet Kurulunun 12.10.2023 tarih ve 23 -48/931 -330 sayılı Kararına KARŞI OY GEREKÇESİ Mackolik İnternet Hizmetleri AŞ tarafından 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu nun 11. maddesi kapsamında Kurulun 07.09.2023 tarihli ve 23 -41/797 -281 sayılı kararının 6. maddesinde yer alan Mackolik in gereken entegrasyonları tamamlayarak eski ve yeni intern et sitesi ayrımını ortadan kaldırması, reklam ve yönlendirme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması, kararına yönelik yeniden değerlendirme talebi kapsamında, ilgili kararın 6. maddesinin Mackolik in gereken entegrasyonları t amamlayarak eski ve yeni internet sitesindeki reklam ve yönlendirme alanlarında fiili münhasırlığa yol açacak uygulamalarda bulunmaması, olarak değiştirilmesine gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu aç ık olmak üzere, oyçokluğu ile karar verilmiştir. İşbu Karar da maç sonucu dışındaki canlı (müsabaka sürerken), çok sayıda ve çeşitteki teklifli bahislerde müsabaka verilerinin önemi göz ardı edilmiş; Mackolik in tüketiciler için de bahisle ilgili faaliyet lerde aktif olan oyuncular için de olan neredeyse eşsiz ( gatekeeper /unavoidable ) pozisyonu dikkate alınmamıştır. Daha da önemlisi, Mackolik in yeni site sürümünü kullanıcı dostu hale getirmeyebileceği, maçla ilgili verilere tek adımda ve belirgin bir şek ilde erişimi eski sürüme kıyasla zorlaştırabileceği ihtimalleri göz önünde bulundurulmamıştır. Bilindiği üzere geçici tedbir kararlarının izlenmesi kritiktir. Yine, bahis gibi teknoloji odaklı sektörlerde halihazırdaki yüksek yoğunlaşmanın iyileştirilmesi için geçici tedbirlerin işlerliği hayatidir. Bu bağlamda, tek bir web sitesi dizaynı ile hızla piyasayı girişlere açmak, var olan teşebbüslerin daha iyi ürün ve hizmetlerle genişlemesine imkan sağlamak ve Mackolik -Nesine ikilisinin geçmişten gelen katı pozisyonlarını suni rekabet engellerine dönüştürmesini (gerek spora ilişkin data gerekse de bahis alanlarında) önlemek iken iki ayrı sürüm konusunda serbesti tanınarak geçici tedbirin tesiri zayıflatılmış, izlenmesi ve işlerliğinin test edilmesi zorlaştırılmış ve rekabet kısıtlarının maskelenmesi riski ortaya çıkarılmıştır. Yerleşik teşebbüsün ise -finansal ve var olan ticari ilişkileri de dikkate alındığında - güçlü konumunu konsolide etmesi kolaylaştırılmıştır. Bu durumda, ilgili piyasalardaki rekabet kısıtlarının telafisi zorlaşırken tüketicilerin başta davranışsal etkiler dolayısıyla olmak üzere sömürüye maruz kalma riski ise katlanmıştır. Bu nedenlerle söz konusu Karar a katılmamız mümkün olmamıştır. Ahmet ALGAN Berat UZUN Kurul Üyesi (II. Başkan) Kurul Üyesi