Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -5-4 (Devralma ) Karar Sayısı : 19-07/84 -34 Karar Tarihi : 13.02.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci B aşkan) , Adem BİRCAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK B. RAPORTÖR LER : Kerem TOMUR, Merve BİROĞLU, Osman AYAR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - GLQ Holdings (UK) Ltd. Temsilcisi: Sezin ELÇİN CENGİZ, Emre ÖZŞAR Ferko Signature Büyükdere Cad. No:175 Kat:10
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -5-4 (Devralma ) Karar Sayısı : 19-07/84 -34 Karar Tarihi : 13.02.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci B aşkan) , Adem BİRCAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK B. RAPORTÖR LER : Kerem TOMUR, Merve BİROĞLU, Osman AYAR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - GLQ Holdings (UK) Ltd. Temsilcisi: Sezin ELÇİN CENGİZ, Emre ÖZŞAR Ferko Signature Büyükdere Cad. No:175 Kat:10 Levent/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Modanisa Elektronik Mağazacılık ve Tic. A.Ş.'nin ortak kontrolünün Goldman Sachs Group, Inc. nin kontrolünde bulunan GLQ Holdings (UK) Ltd. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSY A EVRELERİ : Rekabet Kurum u kayıtlarına 11.01.2019 tarih ve 225 sayı ile giren ve eksiklikleri 07.02.2019 tarih ve 830 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 08.02.2019 tarih ve 2019 -5-4/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağl anmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Bildirimin konusu ; GLQ Holdings (UK) Ltd. nin (GLQ) Modanisa Elektronik Mağazacılık ve Tic. A.Ş. nin ( MODANİSA ) yeni ihraç ettiği ( ..) adet hisseyi ve ayrıca mevcut paydaşlardan; - Seda ÇETİN ve VHIC Consulting F.Z.C. in (VHIC CONSULTING) mülkiyetinde bulunan hisselerinin tamamını (sırasıyla ( ..) ve ( ..) adet hisse), - Kerim TÜRE nin sahip olduğu ( ..) adet, Yener Özgür ÖZAYDIN ın sahip olduğu ( ..) adet, Fatma Lale TÜZÜN YALÇIN ın sahip olduğu ( ..) adet, Sami GÜZEL in sahip olduğu ( ..) adet, Hasan ASLANOBA nın sahip olduğu ( ..) adet hisseyi satın alarak toplamda MODANİSA nın hisselerinin %33,2 sini devra lması na ilişkindir. (5) Bildirim Formunda, MODANİSA nın yeni ihraç ettiği ( ..) adet hisse ile toplam ( ..) adet olan hissesini ( ..) adede çıkardığı, şirketin mevcut pay sahiplerinin söz konusu sermaye artırımından doğan rüçhan haklarını kullanmaması seb ebiyle pay sahipli klerinin bu nispette azaldığı ve Wamda Seed Limited (WAMDA SEED)1 ile GLQ nun söz konusu sermaye artırımına yatırım yaparak şirkete yeni hissedar olarak 1 WAMDA SEED e tanınan haklar mutat azınlık haklarından ibaret olup şirket kontrolünde bir etkisi bulunmamaktadır. 19-07/84 -34 2/4 katıldıkları belirtilmiştir. MODANİSA nın sermaye artırımı öncesi ve sonrası ortaklık yapısına aşağıda yer verilmektedir . Tablo -1: MODANİSA nın Sermaye Artırımı Öncesi ve Sonrası Hissedarlık Yapısı Sermaye Artırımı Öncesi Sermaye Artırımı Sonrası Hissedar Pay Oranı (%) Hissedar Pay Oranı (%) Kerim TÜRE ( ..) Kerim TÜRE ( ..) Yener Özgür ÖZAYDIN ( ..) Yener Özgür ÖZAYDIN ( ..) Fatma Lale TÜZÜN YALÇIN ( ..) Fatma Lale TÜZÜN YALÇIN ( ..) Sami GÜZEL ( ..) Sami GÜZEL ( ..) Seda ÇETİN ( ..) Seda ÇETİN ( ..) Gökhan KAVASOĞLU ( ..) Gökhan KAVASOĞLU ( ..) Hasan ASLANOBA ( ..) Hasan ASLANOBA ( ..) VHIC CONSULTING ( ..) VHIC CONSULTING ( ..) Wamda Mena Ventures I.C.V. (WAMDA MENA) ( ..) WAMDA MENA ( ..) WAMDA SEED ( ..) GLQ ( ..) MIP-Hazine Payları2 ( ..) TOPLAM 100,00 TOPLAM 100,00 Kaynak: Bildirim Formu (6) Bildirim Formunda kurucu altı hissedar olarak belirtilen Kerim TÜRE, Yener Özgür ÖZAYDIN, Fatma Lale TÜZÜN YALÇIN, Sami GÜZEL, Seda ÇETİN ve Gökhan KAVASOĞLU nun MODANİSA nın hisselerinin % ( ..) ine müştereken sahip oldukları, 12 .02.2015 tarihli Hissedarlar Sözleşmesi (Sözleşme ) uyarınca kurucu hissedarların başta oy verme hakları olmak üzere hissedarlık haklarını aynı doğrultuda kullandıkları belirtilmiştir. Sözleşme nin 5.3.1. maddesine göre kurucu hissedarların ( ..) kişiden oluşan yönetim kuruluna ( ..) , VHIC CONSULTING in i se ( ..) üye atama hakkı bulunmaktadır. Bu kapsamda, Sözleşme nin 5.3.7. maddesi uyarınca stratejik yönetim kurulu kararları alınırken en az ( ..) üyenin oluru gerekmekte, kurucu hissedarların atadığı üyelerden en az ( ..) ve VHIC CONSULTING in atadığı ( ..) üyenin onayı aranmaktadır. Sözleşme nin 5.3.3. ve 5.3.6. maddeleri uyarınca kurul en az ( ..) üyenin katılımıyla toplanabilmekte ve VHIC CONSULTING in atamış olduğu üyenin katılımı olmadan kurul toplantısı gerçekleştirilememektedir. Ayrıca, VHIC CONSULT ING in şirketin yıllık iş planı ve bütçesi üzerindeki onay ve değişikliklere ilişkin kararlar gibi önemli kararları veto etme hakkı bulunmaktadır. Dolayısıyla , ilgili maddeler kapsamında MODANİSA nın kurucu hissedarlar ve VHIC CONSULTING in ortak kontrolün de olduğu değerlendirilmiştir. (7) Diğer taraftan, MODANİSA nın kurulduğu yıl olan 2011 yılından itibaren kurucu hissedarlar ile gerçek veya tüzel kişi yatırımcılardan bağımsız olarak kalıcı bir şekilde faaliyet gösterdiği, kendine ait personeli, yöneticileri , tesisi ve üretim kapasitesiyle yeterli kaynağa sahip olduğu, şirket hissedarlarının kontrolünde olan herhangi bir şirkete satışının bulunmadığı ve 3. kişilere doğrudan satışlarını gerçekleştirdiği göz önünde bulundurulduğunda şirketin tam işlevsel bir ik tisadi teşebbüsün özelliklerini taşıdığı görülmektedir. Dolayısıyla, MODANİSA nın bildirim konusu devralma işlemi 2 Çalışan Opsiyon Planı Hisseleri (Shares for Employee Stock Option Plan). B aşvuru sahibi tarafından çalışanlara dağıtılan bu hisselerin çalışanların şirkete olan aidiyetlerini arttırmak amacıyla uygulanan bir şirket politikası olduğu ifade edilmiştir. 19-07/84 -34 3/4 öncesinde kurucu hissedarlar ve VHIC CONSULTING in ortak kontrolünde bulunan tam işlevsel bir ortak girişim olduğu anlaşılmaktadır. (8) Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesi kapsamında, bildirilen devralma işlemi ile kontrol değişikliği nin gerçekleşip gerçekleşmediğinin değerlendirilmesi gerekmektedir. Bu doğrultuda, il k olarak sermaye artırımı ile şirket kontrolünde herhangi bir kontrol değişimi gerçekleşmediği anlaşılmaktadır. Ancak sermaye artırımı akabinde, 11.01.2019 tarihinde satıcılar olarak M ODANİSA nın mevcut hissedarları olan kurucu üyeler , Hasan ASLANOBA, WAMD A MENA ve VHIC CONSULTING, alıcı olarak GLQ ve WAMDA SEED ile hedef şirket olarak MODANİSA arasında Hisse Alım Sözleşmesi nin imzalandığı görülmektedir. Bu işleme ek olarak yine aynı tarihte mevcut hissedarlar ile GLQ ve WAMDA SEED arasında Hissedarlar S özleşmesi akdedilmiştir. Aşağıda imzalanan sözleşmeler kapsamında devralma işlemi sonrası ortak lık yapısı yer almaktadır. Tablo -2: MODANİSA nın Bazı Hisseda rlarının Hisselerinin Devretmesi Sonrası Hissedarlık Yapısı Hissedar Hisse Oranı(%) Hissedarlık Yapısı Açıklaması Kerim TÜRE ( ..) Kurucu Hissedar -Yönetimde Kontrol Hakkı Sahibi -Müşterek Hareket Eden Grup Yener Özgür ÖZAYDIN ( ..) Kurucu Hissedar -Yönetimde Kontrol Hakkı Sahibi -Müşterek Hareket Eden Grup Fatma Lale TÜZÜN YALÇIN ( ..) Kurucu Hissedar -Yönetimde Kontrol Hakkı Sahibi -Müşterek Hareket Eden Grup Sami GÜZEL ( ..) Kurucu Hissedar -Yönetimde Kontrol Hakkı Sahibi -Müşterek Hareket Eden Grup Gökhan KAVASOĞLU ( ..) Kurucu Hissedar -Yönetimde Kontrol Hakkı Sahibi -Müşterek Hareket Eden Grup Hasan ASLANOBA ( ..) Sadece Hissedar -Yönetimde Söz Hakkı Yok WAMDA MENA ( ..) Sadece Hissedar -Yönetimde Söz Hakkı Yok WAMDA SEED ( ..) Sadece Hissedar -Yönetimde Söz Hakkı Yok GLQ ( ..) Yeni Hissedar -Yönetimde Kontrol Hakkı Sahibi MIP-Hazine Payl arı ( ..) Sadece Hissedar -Yönetim Söz Hakkı Yok TOPLAM 100 (9) Tablo -2 de görüldüğü üzere, MODANİSA nın gerçekleştirdiği sermaye artırımına yatırım yaparak şirket hissedarı olan GLQ, devir sonrası3 dönemde şirkette ( ..) yönetim kurulu üyesi atama ve şirket in ( ..) kararlarını veto etme hakkını elinde bulundurarak kontrol hakkını kazanacaktır. Kurucu hissedarlar (Kerim TÜRE, Yener Özgür ÖZAYDIN, Fatma Lale Tüzün YALÇIN, Sami GÜZEL ve Gökhan KAVASOĞLU ) %( ..) hisse oranı ile MODANİSA nın en büyük hissedar bl oğu olarak kalacak, hisselerin geri kalanı Hasan ASLANOBA , WAMDA MENA, WAMDA SEED ve GLQ mülkiyetinde bulunacaktır. Birinci aşamada, yönetim kurulu yapısında değişiklik yapılacak, bu kapsamda ( ..) üyeden oluşan yönetim kurulu ( ..) üye ile faaliyetlerine devam edecektir. GLQ ( ..) yönetim kurulu üyesinden ( ..) atama hakkı ile yönetim kuruluna bir gözlemci atanmasını teklif etme hakkını elinde bulunduracaktır. Ayrıca, yönetim kurulunun kararına tabi ( ..) konular üzerinde GLQ ya ( ..) hakkı tanınacaktır. B u şekilde MODANİSA, GLQ ile kurucu hissedarların ortak kontrolüne geçecektir. Bir başka ifadeyle, kurucu hissedarlarla 3Başvuru konusu devralma işlemi GLQ tarafından iki aşamada gerçekleştirilecekti r. GLQ, MODANİSA nın yeni çıkarılan hisselerinin tamamı ile kurucuların devrettikleri hisseleri ilk aşamada, VHIC CONSULTING hisselerini ise ikinci aşamada devralacaktır. 19-07/84 -34 4/4 birlikte şirketteki ortak kontrol sahipliği VHIC CONSULTING ten GLQ ya geçmektedir. Dolayısıyla tam işlevsel niteliği haiz MODANİSA nın üzerinde ortak kontrol kurulacağından , bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemi niteliği taşımaktadır. Ayrıca tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasında belirtilen eşikleri aştığı ve dolayısıyla bildirim konusu işlemin izne tabi olduğu tespit edilmiştir. (10) Ortak kontrol taraflarından GLQ nun üzerinde nihai kontrole sahip olan Goldman Sachs Group, Inc. (GOLDMAN SACHS) yatırım hizmeti sunan uluslararası bir şirkettir. Ortak kontrolün diğer tarafı olan kurucu hissedarlar ise pazarlama ve araştırma hizmetleri, kongre, seminer, fuar gibi organizasyon faaliyetleri gerçekleştiren birçok şirkete yatırım yapan gerçek kişilerdir. Ortak girişim MODANİSA ise internet üzerinden ve mağ azalardan kadın giyim ve aksesuar satışı yapan bir şirkettir. (11) Tarafların faaliyet alanları incelendiğinde, GOLDMAN SACHS ın devre konu teşebbüs MODANİSA nın faaliyet gösterdiği kadın giyim ve aksesuar üretimi ve satışı pazarı ile dikey ilişkili pazarlarda faaliyet gösteren ( ..) unvanlı şirketlerde azınlık olarak yatırımları bulunmaktadır. GOLDMAN SACHS ın bahsi geçen şirketlerin üzerinde belirleyici etkiye sahip olmasına imkân veren bütçe, iş planının onaylanması, üst yönetimin atanması veya azli ile ilgil i veto hakları bulunmamaktadır. Bununla birlikte, GOLDMAN SACHS yönetim kurulu üyelerinden hiçbiri Türkiye de kadın giyim ve aksesuarı üretimi ve satışı yapan şirketlerin yönetim kurulunda yer almamaktadır. Dolayısıyla, işbu dosya kapsamında işlem taraflar ının faaliyetleri bakımından örtüşme bulunmadığı değerlendirilmiştir. (10) Tarafların faaliyetleri arasında Türkiye de yatay ya da dikey bir örtüşme olmadığı anlaşıldığından, bildirime konu işlem ile 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazar da hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (13) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklan an nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine , gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.