Reabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2004 -1-56 (Devralma) Karar Sayısı : 04-57/772 -196 Karar Tarihi : 2.9.2004 10 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersa n GÖKMEN , R. Müfit SONBAY, Murat GENCER, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖR : F. Yeşim AKCOLLU C. BİLDİRİMDE 20 BULUNAN : - Rockwood Specialties Group Inc . Temsilcisi: Av. Şefika PE KİN Beybi Giz Plaza Meydan Sok. No:28 Kat:14 34390
Reabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2004 -1-56 (Devralma) Karar Sayısı : 04-57/772 -196 Karar Tarihi : 2.9.2004 10 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersa n GÖKMEN , R. Müfit SONBAY, Murat GENCER, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖR : F. Yeşim AKCOLLU C. BİLDİRİMDE 20 BULUNAN : - Rockwood Specialties Group Inc . Temsilcisi: Av. Şefika PE KİN Beybi Giz Plaza Meydan Sok. No:28 Kat:14 34390 Maslak -İstanbul D. TARAFLAR : - Rockwood Specialties Group Inc. 100 Overlook Center Princeton NJ 08540 ABD - Dynamit Nobel AG Kaiser Str. 1 Postfact 12 61 53839 Troisdorf ALMA NYA 30 E. DOSYA KONUSU: Amerikan kanunlarınca kurulmuş olan Rockwood Specialties Group Inc. in iştirakleri vasıtasıyla Alman kanunlarınca kurulmuş olan Dynamit Nobel AG hisselerinin %100 ünü bütün hak ve yükümlülükleri ile devralması ve söz konusu şirketin t ek başına kontrolüne sahip olması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 31.5.2004 tarih, 2848 sayı ile giren ve en son 25.8.2004 tarih, 4703 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması H akkında Kanun'un 7. maddesi ile 40 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 25.8.2004, 2004 -1-56/Öİ -04-FYA sayılı Devralma Ön İnceleme Ra poru, 27.8.2004 tarih, REK.0.05.00.00/170 sayılı Başkanlık önergesi ile 04-57 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Rockwood Specialties Group Inc. in iştirakleri vasıtasıyla Dynamit Nobel AG his selerinin %100 ünü bütün hak ve yükümlülükleri ile devralması ve söz konusu şirketin tek başına kontrolüne sahip olması işlemine ilişkin edinilen bilgiler ışığında; 50 04-57/772 -196 2 - Titanyum dioksit , Lityum , Hızlandırıcılar ve Teknik seramikler ilgili ürün pazarlar ında 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde belirtilen ciro veya pazar payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle kapsamda bir devir işlemleri olmadıkları; dolayısıyla bu pazarlara ilişkin devirlerin Rekabet Kurulu na bildiriminin yapılmasının gerekmediği; - Fonksiyonel katkı maddeleri ilgili ürün pazarında ise; ciro eşiği aşılmamasına rağmen, pazar payı itibariyle eşiğin aşılması nedeni ile bu devirin söz konusu Tebliğ'in 4. maddesi kapsamında olduğu; devralan teşebbüs olan Rockwood Specialties Group Inc. veya ekonomik birlik 60 içinde bulunduğu herhangi bir teşebbüsün söz konusu pazarda herhangi bir faaliyetinin bulunmaması nedeniyle devralma işlemi akabinde yoğunlaşma artışı yaşanmayacağı ve dolayısıyla 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen, bir hakim du rumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz konusu olmadığı; - bu nedenle, söz konusu devir işleminin 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında herhangi bir sakınca yaratmayacağı ve işlem e izin verilmesi gerektiği 70 ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar Devralma işleminin tarafları, Amerika Birleşik Devletleri yasalarınca kurulmuş olan Rockwood Specialties Group, Inc. (Rockwood) ve Almanya yasalarınca kurulmuş olan Dynamit Nobel AG (DN) dir. 80 19.4.2004 tarihinde imzalanan Alım ve Satım Anlaşmas'na göre; devralma işlemi sonrasında Rockwood, iştirakleri vasıtasıyla DN de tek başına kontrol sahibi olacaktır. H.1.1. Rockwood Devralan Rockwood, ana olarak aşağ ıdaki pazarlarda faaliyet göstermektedir: - Katkı maddeleri 90 - Pigmentler - Kil bazlı katkı maddeleri - Kereste işlem tahta kimyasalları - Su işlem su kimyasalları - Özel bileşikler - Özel termoplastikler (tel ve kablo, tıbbi cihaz bileşikleri, otomotiv bileşikleri, aya kkabı bileşikleri, düzenlenmiş ambalaj) - Elektronikler - Elektronik kimyasallar - Foto maskeler 100 04-57/772 -196 3 - Etiket geri kazanma. Rockwood, hisselerinin %93 üne sahip olan Kohlberg Kravis Roberts & Co. L.P. (KKR) tarafından kontrol edilmektedir. KKR in ana faaliyet alanı, yönetim yetkisi verecek şekilde malik olmak veya stratejik azınlık pozisyonları vasıtasıyla kendi adına veya yatırımcıları adına yönetimin tamamını devralma suretiyle sermaye yatırımında bulunmaktır. Rockwood un Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmamak la birlikte, KKR nin Türkiye deki iştirakleri aşağıdaki gibidir: 110 - Wincor Nixdorf Bilgisayar Sistemleri A.Ş. (Perakende ve bankacılık sektörlerine bilgisayar sistemleri ve hizmetleri) - Bufer Elektrik sanayi A.Ş. (Alçak voltajlı elektrik tesisatları ve binal ara bilgi -işlem ağları kurulması) - Eltaş Elektrik Malzemeleri Sanayi ve Pazarlama A.Ş. (Alçak voltajlı elektrik tesisatları ve binalara bilgi -işlem ağları kurulması) Ayrıca KKR nin yurtdışında yerleşik olan iştirakleri de (Borden Chemical, Inc. ve Argillon GmbH) Türkiye ye satış yapmaktadırlar. 120 H.1.2. DN Devralınan DN dünya çapında, ince (fine) kimyasalar (farmasötikler, tarımsal kimyasallar,diğerleri); özel kimyasallar (yüzey işlem ürünleri, su kimyasalları özel bileşikler, pigmentler, pigmentler -uygul amalar, katalizörler); İleri/gelişmiş seramikler (piezo seramikleri, yüksek enerjili yarı iletkenler için yuva) alanlarında faaliyet göstermektedir. DN, Türkiye de ise sadece özel kimyasallar ve ileri/gelişmiş seramikler 130 pazarlarında faaliyet gösterme ktedir. DN nin Türkiye de faaliyet gösteren tek iştiraki Chemetall Sanayi Kimyasalları Tic. ve San. A.Ş. (Chemetall) dir. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Devralınan teşebbüs olan DN dünya çapında çeşitli pazarlarda faaliyet 140 göstermesine rağmen Türkiye deki faaliyetleri özel kimyasallar ve ileri/gelişmiş seramikler pazarları ile kısıtlıdır. Rockwood ve ekonomik birlik içinde bulunduğu bazı şirketler özel kimyasallar ve ileri/gelişmiş seramikler pazarlarında ürünlere sahip olsalar d a, söz konusu ürünler DN nin ürünleri ile çakışmamaktadır. Söz konusu devralma işleminde ilgili ürün pazarları DN nin Türkiye de faaliyet gösterdiği pazarlar olup, bu pazarlar en dar anlamda aşağıdaki şekilde belirlenmiştir: 150 04-57/772 -196 4 - Özel Kimyasallar - Titanyum Di oksit (Titanyum Dioksit Pigmentleri) - Fonksiyonel Katkı Maddeleri (Çinko/Baryum Bazlı Katkılar) - Lityum - Hızlandırıcılar - İleri/Gelişmiş Seramikler - Teknik Seramikler. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar 160 Teşebbüslerin ürünlerini ülkenin her yerine pazarlayabildikleri gözönüne alınarak, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Rockwood un iştirakleri vasıtasıyla DN hisselerinin %100 ünü hak ve yükümlülükleri ile devralarak söz konu su şirkette tek başına kontrole sahip olması nedeniyle anılan işlem 1997/1 sayılı Tebliğ in 2(b) maddesi anlamında bir devralmadır. 170 Tarafların ilgili ürün pazarlarındaki 2003 yılına ait pazar payları ve ciroları Tablo 2 deki gibidir. Tablo 2 -Tarafların İ lgili Ürün Pazarlarındaki Toplam Ciroları ve Pazar Payları İlgili Ürün Pazarları Ciro (milyar TL) Pazar Payı (%) Titanyum Dioksit ( ) ( .) Fonksiyonel Katkı Maddeleri (Çinko/Baryum Bazlı Katkılar) ( ) ( .) Lityum ( ) ( .) Özel Kimyasallar Hızlan dırıcılar ( ) ( .) İleri/Gelişmiş Seramikler Teknik Seramikler ( ) ( .) Tarafların Titanyum dioksit , Lityum , Hızlandırıcılar ve Teknik seramikler pazarlarındaki toplam pazar payları ve cirolarının 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde belirti len ciro ve pazar payı eşiklerini aşmaması nedeniyle söz 180 konusu ilgili ürün pazarları bakımdan gerçekleştirilen devirlerin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olmadığı anlaşılmıştır. Fonksiyonel katkı maddeleri pazarında tarafların toplam ciroları anılan Tebliğ'deki ciro eşiğini aşmamakla birlikte, toplam pazar payları pazar payı eşiğini aşmaktadır. Dolayısıyla, söz konusu ilgili ürün pazarı bakımdan gerçekleştirilen devir 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemdir. Fonksiyonel katkı maddeleri pazarında Rockwood un veya ekonomik birlik içinde bulunduğu herhangi bir teşebbüsün faaliyeti bulunmamaktadır. 190 Dolayısıyla, devralma işleminin sonuçlanmasının ardından, ilgili ürün pazarında yoğunlaşma artışı yaşanmayacaktır. Bu çerçevede, söz k onusu 04-57/772 -196 5 devralma işleminin, 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratmayacağı veya mevcut bir hakim durumu güçlendirmeyeceği kanaatine varılmıştır. Taraflar arasında imzalanan Alım ve Satım Sözleşmesi nin VI. bölümünün Gizlilik ve Rekabet Etmeme başlıklı 36.3. kısmı aşağıdaki gibidir: Satıcılar, Satıcının grup şirketlerinin kapanış tarihinden itibaren iki yıl 200 boyunca doğrudan veya dolaylı olarak DN işiyle rekabet etmemeyi veya üçüncü tarafların rekabetini teşvik etmemeyi taahhüt ve tem in eder. Rekabet, kapanış tarihi itibariyle ve bu tarihten itibaren aynı coğrafi sınırlar içinde gerçekleştirilen ve DN işinin faaliyet alanına giren herhangi bir faaliyeti ifade eder. Satıcı ve Satıcının grup şirketleri, hisselerin Satıcı veya Satıcının g rup şirketleri tarafından sadece yatırım amaçlı olarak finansal yatırımcı sıfatıyla satın alınması ve edinilmesi şartıyla, DN işiyle rekabet eden şirketlerde toplamda en fazla %20 oranında sermaye veya oy hakkı hissesine sahip olabilir. Herhangi bir şirket veya şirketler grubunun aşağıdaki hususlar edinimden önceki üç tam mali yıldaki rakip faaliyetlerinden elde edilen 210 ortalama yıllık satışın ortalama toplam satışlarının %20 sini aşmadığı durumlarda, söz konusu rakip faaliyetlerin on sekiz ay içerisinde son a erdirilmesine tabi olarak aşağıda ki hususlar geçerli olmayacaktır. Yukarıdaki maddeden anlaşıldığı üzere, devir sözleşmesinde kapanışın ardından DN'nin devir öncesi kontrolünü elinde bulunduran mg technologies ag, MG North America Holdings, Inc. ve söz konusu teşebbüslerin grup şirketlerine iki yıl süre ile rekabet etme yasağı getirilmektedir. Dosya konusu devralma işlemindeki yan sınırlama hükmünün birleşmenin uygulanması açısından doğrudan ilgili ve gerekli olduğu, ancak bu şekilde devredilen DN 220 müşte rilerinin bağlılığının sağlanabileceği ve devralınan malvarlığı değerinin karşılanabilmesinin mümkün olabileceği, ayrıca anılan kısıtlamanın süre, uygulandığı coğrafi alan, konu ve tabi olan kişiler açısından, tanımlanan amacı gerçekleştirmek için makul ol andan fazla olmadığı kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Rockwood Specialties Group Inc. in iştirakleri vasıtasıyla Dynamit Nobel AG hisselerinin 230 %100 ünü bütün hak ve yükümlülükleri ile devralması ve söz konusu şirketin tek başına kontrolüne sahip olması işlemine ilişkin olarak; - Titanyum dioksit , Lityum , Hızlandırıcılar ve Teknik seramikler ilgili ürün pazarlarında 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar ha kkında Tebliğ in 4. maddesinde belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle izne tabi devralma işlemleri olmadıklarına, - Fonksiyonel katkı maddeleri ilgili ürün pazarında ise; ciro eşiğinin 240 aşılmamasına rağmen, pazar payı eşiğinin aşıl ması nedeniyle bu işlemin söz konusu Tebliğ'in 4. maddesi kapsamında olduğuna; devralan teşebbüs 04-57/772 -196 6 olan Rockwood Specialties Group Inc. veya ekonomik birlik içinde bulunduğu herhangi bir teşebbüsün söz konusu pazarda herhangi bir faaliyetinin bulunmaması ned eniyle devralma işlemi akabinde yoğunlaşma artışı yaşanmayacağına ve dolayısıyla 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesinin ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmı nda ilgili piyasalardaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına; dolayısıyla ilgili işleme izin verilmesine 250 OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.