Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020-1-018 (Devralma ) Karar Sayısı : 20-21/285-139 Karar Tarihi : 30.04.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİ N (İkinci Başkan), Şükran KODALAK , Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Hakan SABUNCU, Hande GÖÇMEN, Yakup GÖKALP , Alican ŞENTÜRK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - China Sinochem Investment Co., Ltd. Temsilcileri: Dr. M. Fevzi TOKSOY, Bahadır BALKI, Barış YÜKSEL, Fırat EĞRİLME
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020-1-018 (Devralma ) Karar Sayısı : 20-21/285-139 Karar Tarihi : 30.04.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİ N (İkinci Başkan), Şükran KODALAK , Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Hakan SABUNCU, Hande GÖÇMEN, Yakup GÖKALP , Alican ŞENTÜRK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - China Sinochem Investment Co., Ltd. Temsilcileri: Dr. M. Fevzi TOKSOY, Bahadır BALKI, Barış YÜKSEL, Fırat EĞRİLMEZ, Seniha İrem AKIN Francalacı Sok. No:28 34345 Arnavutköy -Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Luxi Chemical Group Co., Ltd. nin tek kontrolünün Sinochem Investment (Liaocheng) Co., Ltd. aracılığıyla Sinochem Investment Development Co., Ltd. tarafından devralınması işlemi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u kayıtlarına 03.03.2020 tarih, 2216 sayı ile giren ve 02.04.2020 tarih ve 3177 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 13.04.2020 tarih ve 2020 -1-018/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda , bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuru da; Luxi Chemical Group Co., Ltd. nin (LUXI) tek kontrolünün hisse devri yoluyla Sinochem Investment (Liaocheng) Co., Ltd. (SINOCHEM LIAOCHENG) aracılığıyla Sinochem Investment Development Co., Ltd. (SINOCHEM INVESTMENT) tarafından devralınması işlemine izin v erilmesi talep edilmektedir . (5) Bildirim konusu devralma işleminin temelini taraflar arasında 20.12.2019 tarihinde imzalanan Hisse Devir Sözleşmesi (Sözleşme) oluşturmaktadır1. Planlanan işlem ile SINOCHEM INVESTMENT ın yüzde yüz iştiraki olan SINOCHEM LIAOCH ENG, SASACL nin2 LUXI üzerinde sahip olduğu % ( ..) oranındaki hissesini devralacaktır. Planlanan işlem sonrasında LUXI nin gerçekleşecek ortaklık ve yönetim kurulu yapısına aşağıda yer verilmiştir: 1 Sözleşme henüz nihai hale gelmemiş olup, alıcılar ile satıcıların tica ri mutabakatını ana esaslarıyla yansıtan metin sunulmuştur. 2 SASACL ( Liaocheng Devlet Konseyi Kamu Malları Denetim ve İdare Kurulu); Çin Halk Cumhuriyeti merkezli yerel bir devlet teşekkülü olup yerel yönetim adına şirketlerde yatırımlar gerçekleştirmektedir. 20-21/285 -139 2/5 Tablo 1: LUXI nin Pay Sahipliği Hissedarların İsimleri İşlem Öncesi Pay Sahipliği Yüzdesi (%) Yönetim Kurulu Üyesi İşlem Sonrası Pay Sahipliği Yüzdesi (%) Yönetim Kurulu Üyesi SASACL ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) SINOCHEM INVESTMENT ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) SINOCHEM LIAOCHENG ( ..) ( ..) Liaocheng Jvhe Equity Investment Co., Ltd. (JVHE INVESTMENT) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) TOPLAM ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Kaynak: Bildirim Formu (6) Tablo dan da görüleceği üzere , planlanan işlemin gerçekleşmesinin akabinde LUXI nin ortaklık yapısı nda; SASACL ve JVHE INVESTMENT sırasıyla ( ..) ve ( ..) üye atama hakkına sahip olacak iken , SINOCHEM INVESTMENT ve SINOCHEM LIAOCHENG toplamda ( ..) üye atayabilecektir. (7) Bildirim konusu işlemin ayrılmaz bir parçası olarak 28.10.2019 tarihinde SINOCHEM INVESTMENT ile JVHE INVESTMENT ara sında Uyumlu Hareket Etme Sözleşmesi (Oylama Anlaşması) imzalanmıştır. Oylama Anlaşması nın 1.2. maddesinde SINOCHEM INVESTMENT ve JVHE INVESTMENT ın hissedarlık haklarını kullanırken anlaşmaya varamadıkları durumlarda, JVHE INVESTMENT ın SINOCHEM INVESTME NT ile uyumlu hareket etmeyi kabul ettiği hükmü yer alırken; 1.3. maddesinde LUXI yöneticilerinin aday gösterilmesi veya atanması ile ilgili gerekli düzenlemelerin SINOCHEM INVESTMENT ve JVHE INVESTMENT tarafından gerçekleştirileceği ifade edilmektedir. (8) Ek olarak, Oylama Anlaşması nın 2.2. maddesi ndeki hüküm , JVHE INVESTMENT ın, LUXI deki mevcut hisselerinin tamamını veya bir kısmını devretmesi halinde, LUXI üzerindeki ilgili hisselerin alıcısının yazılı bir taahhüt imzalayarak veya bir birlikte hareket etm e anlaşmasına vararak SINOCHEM INVESTMENT ile birlikte hareket edeceğini garanti etmektedir. Oylama Anlaşması nın 5. maddesi ise, anlaşmanın belirsiz süreli olacağı ve taraflarca tek taraflı olarak feshedilemeyeceği hususlarını içermektedir3. (9) Dolayısıyla S özleşme uyarınca LUXI nin % ( ..) oranındaki hisse devrinin anılan teşebbüsün tek kontrolünün SINOCHEM INVESTMENT e kendiliğinden geçmesine neden olmayacağı, Sözleşme ile Oylama Anlaşması birlikte değerlendirildiğinde ise, SINOCHEM INVESTMENT in (SINOCHEM L IAOCHENG ve JVHE INVESTMENT ile birlikte) LUXI hisselerinin yarısından fazlasını elinde bulunduran hissedar olarak LUXI nin tek kontrolüne sahip olacağı değerlendirilmektedir. Zira işlem sonucunda SINOCHEM INVESTMENT, JVHE INVESTMENT ın hissedarlığından ka ynaklı haklardan yararlanabilecek ve fiilen LUXI nin sermayesinin % ( ..) ini kontrol edecektir. (10) Buradan hareketle, planlanan işlemin LUXI nin kontrol yapısında değişikliğe yol açacağı ve LUXI nin tek kontrolünün SASACL den SINOCHEM INVESTMENT a geçeceği di kkate alındığında planlanan işlem ile devre konu şirketin kontrol yapısında kalıcı olarak değişiklik meydana gelecek olup, bildirim konusu işlem, 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında 3 SINOCHEM INVESTMENT veya onun tarafından kontrol edilen herhangi bir bağlı iştirakin LUXI üzerinde %5 1 veya daha fazla hisseye sahip olduğu veya LUXI üzerinde hisse sahipliğinin tamamen sona erdiği hallerde Oylama Anlaşması kendiliğinden sona erecektir. 20-21/285 -139 3/5 Tebliğ in 5. maddesi ç erçevesinde bir devralma işlemi dir. Öte yandan ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasın ın (a) bendinde öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlem in izne tabi olduğu görülmektedir . (11) Bildirilen işlem kapsamında tarafla rın faaliyetleri incelendiğinde , devralan teşebbüs konumunda bulunan ve Sinochem Group Co. Ltd. nin (SINOCHEM GROUP) yüzde yüz iştiraki olan SINOCHEM INVESTMENT in tamamına sahip olduğu SINOCHEM LIAOCHENG, Türkiye de pentafloretan (R125), tetraflorometan ( R134a), R227 EA soğutucu gaz, diflorametan (R32), soğutucu gaz (R404A), R407C, R410A soğutucu gaz, pentafloretan 1,1, -trifloretan (R507) gibi hidrokarbon bazlı soğutucu gazlar; 6366 (Pigment fast pale purple toner), 1283 (sarı pigment 16), 3389 (kırmızı pi gment 81), Reaktif parlak mavi KE -GN, pigmentler, diğer boyalar gibi pigmentler ve boya ürünleri; kauçuk antioksidan, lateks endüstriyel eldiven -H MODEL, piretrin, p - diklorobenzen, β -metilnaftelen, emamektin benzoat ve diğer pestisit ürünler, çinko benzensülfinat, iyonlaşmamış organik sürfaktif alkil glikozit, antioksi dan 1135, melamin, kauçuk hızlandırıcı, DL -Tartarik asit, ATMP (Amini Trimetilen Fosforik Asit), benzotriazol, DTPMP (Dietilen triamin penta), oklorobenzaldehid, tribütoksietil fosfat, kloramin T, glütaraldehit, izononanoik asit, 1,3 -dimetilol -5,5-dimetilh idantion, povidon, polivinilpirolidon, alkil glikozit (APG0810), E vitamini asetatı, anhidrik lanolin, benzofenon, 2 -Hidroksipropil Akrilat, streptomisin sülfat (oral), foto başlatıcı 184, foto başlatıcı OMBB, pentafloraetan tetraflüoroetan izobütan karışı mı ürünlerinin ticaretinde faaliyet göstermektedir. (12) SINOCHEM LIAOCHENG; Türkiye de ATMP, DTPMP, Tris (butoksietil) fosfat, isononanoik asit, polyvinylpyrrolidone, vitamin E asetat, photoinitiator 184 ve photoinitiator OMBB ye dair ticari faaliyetlerine 20 19 yılı itibarıyla son vermiştir. Bununla birlikte, 2019 yılı Ekim ayından itibaren pigment ve boya ürünlerine dair herhangi bir ticari faaliyette bulunmamıştır. (13) Öte yandan Çin Halk Cumhuriyeti yasalarına göre faaliyet gösteren LUXI ise, kimyasal hammadde, mekanik ekipman ve lisanssız tehlikeli maddeler hariç endüstriyel kimyasal hammadde üretimi ve satışı, müstakil ev ve arazi kiralama, mülkiyet yönetimi gibi kamu ekipmanlarının bakımı, ev onarımları, sıhhi tesisat ve ısıtma, çevre yeşillendirme mühendisli ği, ekim ve gübreleme makinelerinin ve bitkisel hasat makinelerinin kiralanması, kimyasal teknoloji danışmanlığı ve servisi, kurumsal yönetim yazılımlarının geliştirilmesi ve sunulması alanlarında faaliyet göstermektedir. (14) Bununla birlikte LUXI; kömür kimy asalları, flor ve silikon kimyasalları, yeni malzemeler, gübre, Ar -Ge ve bunların yanı sıra kimyasal malzeme, kimya mühendisliği, yeni enerji ekipmanları, katalizör ve finans gibi faaliyetler ile de iştigal etmektedir. LUXI nin Türkiye deki faaliyetleri is e benzin alkol, N N -Dimetilformamit, diklorometan, formik asit, melamin ürünlerin ticareti ile sınırlıdır. (15) Bildirime konu işlem yoğunlaşma açısından değerlendirildiğinde ise , planlanan işlemin gerçekleşmesi durumunda SINOCHEM LIAOCHENG ile LUXI nin faaliye tleri arasında Türkiye de melamin satışı pazarında yatay bir örtüşmenin meydana geleceği anlaşılmaktadır . 20-21/285 -139 4/5 Tablo 2: Türkiye deki Faaliyetler Bakımından Melamin Ürününe İlişkin Pazar Payı Bilgileri Unvan Satış Değeri Bakımından Pazar Payı (%) Satış Mikt arı Bakımından Pazar Payı (%) 2017 2018 2019 2017 2018 2019 LUXI ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) SINOCHEM GROUP ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Sichuan Golden Elephant Sincerity Co., Ltd. ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Zhong Yuan Da Hua Group Co., Ltd. ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Holitech Co., Ltd. ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Shuntian Chemical Group Co., Ltd ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) ( ..) Kaynak: Cevabi Yazı (16) Tablo 2 de yer alan verilere göre, LUXI nin Türkiye deki melamin satışı pazarındaki pazar payı satış değeri bakımından 2018 yılında % ( ..) , 2019 yılında ise % ( ..) olup satış miktarı bakımından ise 2018 yılında % ( ..) , 2019 yılında ise % ( ..) dir. Bununla birlikte, SINOCHEM GROUP un Türkiye deki melamin satışı pazarındaki pazar payı satış değeri bakımından 2018 yılında % ( ..) , 2019 yılında ise % ( ..) olup satış miktarı bakımından ise 2018 yılında % ( ..) , 2019 yılında ise % ( ..) dir. Yanı sıra 2018 yılında % ( ..) ve % ( ..) , 2019 yılında ise % ( ..) ve % ( ..) pazar paylarına sahip güçlü rakiplerinin olduğu görülmektedir. (17) Öte yandan, t arafların melamin pazarında sahip oldukları küresel pazar paylarına bakıldığında ise LUXI nin 2019 yılındaki pazar payı satış değeri bakımından % ( ..) , satış miktarı bakımından ise % ( ..); SINOCHEM GROUP un söz konusu pazardaki pazar payı satış değeri ve satış miktarı bakımından % ( ..) olarak gerçekleşmiştir. (18) Yukarıda yer verilen bilgiler doğrultusunda, tarafların Türkiye de melamin pazarında sahip oldukları toplam pazar paylarının her h alükârda % ( ..) i aşmayacağı ve söz konusu piyasada yüksek pazar payına sahip güçlü rakip teşebbüslerin bulunması hususları bir arada değerlendirildiğinde , planlanan işlemin gerçekleşmesi halinde 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir paza rda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. 20-21/285 -139 5/5 H. SONUÇ (19) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim ko nusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mah kemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.