Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -3-057 (Devralma) Karar Sayısı : 19-41/676 -291 Karar Tarihi : 22.11 .2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Arslan NARİN (ikinci Başkan) Üyeler : Adem BİRCAN, Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN , Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: Nimet KAVAK, Pelin TEBER, İbrahim ŞAHİN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Cinven Capital Management (VI) General Partner Limited Temsilcisi: Av. Itır ÇİFTÇİ, Av. Bükem GEBELEK Kanyon Ofis Binası Kat: 10 Bü
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -3-057 (Devralma) Karar Sayısı : 19-41/676 -291 Karar Tarihi : 22.11 .2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Arslan NARİN (ikinci Başkan) Üyeler : Adem BİRCAN, Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN , Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: Nimet KAVAK, Pelin TEBER, İbrahim ŞAHİN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Cinven Capital Management (VI) General Partner Limited Temsilcisi: Av. Itır ÇİFTÇİ, Av. Bükem GEBELEK Kanyon Ofis Binası Kat: 10 Büyükdere Cad. No:185 Levent Beşiktaş İSTANBUL (1) D. DOSYA KONUSU: H.L. Barentz B.V. nin ortak kontrolünün nihai olarak Cinven Capital Management (VI) General Partner Limited ve Stichting Barentz Beheer tarafından dolaylı olarak devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabe t Kurumu kayıtlarına 11.10.2019 tarih ve 6868 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 13.11.2019 tarih ve 2019 -3-057/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ : İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca olmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Bildirime konu başvuruda H.L. Barentz B.V. nin (BARENTZ) ortak kontrolünün nihai olarak Cinven Capital Management (VI) General Partner Limited (CINVEN ) tarafından kontrol edilen altı numaralı yatırım fonu (CINVEN FON VI) ve Stichting Barentz Beheer (VAKIF) ortak kontrolünde olacak olan HLB Bidco B.V. (BIDCO) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talep edilmiştir. (5) Hâlihazırda BARENTZ hisselerinin %( ..) inin VAKIF a, %( ..) unun Aurora Benelux B.V. ye (AURORA) ve % ( ..) sinin ise bir yönetim katılım şirketi olan Stak Barentz e (STAK) ait olduğu, teşebbüsün AURORA ve VAKIF tarafından ortak kontrol edildiği, işlem neticesinde ise BARENTZ in CINVEN ve VAKIF tarafından kontrol edilecek bir ortak girişim olarak faaliyetl erine devam edeceği belirtilmiştir. (6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında devr alma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. (7) i) Ortak kontrolün bulunması: Planlanan işlemin gerçekleştirilmesi kapsamında, 09.10.2019 tarihli Hisse Alım Sözleşmesi uyarınca, AURORA ve STAK hisseleri, işlemi gerçekleştirmek üzere kurulmuş olan özel amaçlı yatırım aracı şirketi BIDCO ya satılacaktır. Bunun yanında 26.08.2019 tarih li Niyet Mektubu uyarınca, VAKIF ın 19-41/676 -291 2/4 BARENTZ de sahip olduğu hisseler BARENTZ tarafından geri alınıp iptal edilecek, böylece kapanışta BARENTZ in tüm hisselerine BIDCO sahip olacaktır. BIDCO hisselerini ise dolaylı olarak HLB Holdco B.V. (HOLDCO) kontrol e decektir. Başvuruda yer alan Niyet Mektubu nun giriş kısmında, CINVEN in HOLDCO , dolayısıyla BARENTZ in, oy hakkını haiz hisselerinin tamamına yakın bir kısmını iktisap edeceği, VAKIF a oy hakkı bulunmaya n rüçhanlı payların verileceği ifade edilmektedir. Niyet Mektubu nda, VAKIF ın rüçhanlı paylar dolayısıyla BARENTZ Yönetim Kurulu (YK) ve Genel Kurul (GK) kararlarını onaylama, başka bir deyişle veto hakkı bulunduğu belirtilmektedir. (8) Bahse konu veto hakkı , VAKIF ın kurulacak olan BARENTZ Denetim Kurulu na (DK) atayacağı üye eliyle gerçekleştirilecektir. YK ve GK kararlarının DK tarafından onaylanması gerekliliği dikkate alındığında, BARENTZ in stratejik kararlarının alınması bakımından önem arz eden esas kurulun DK olduğu anlaşılmaktadır. Niyet Mektubu na göre, DK biri bağımsız olmak üzere ( ..) üyeden oluşacak, bağımsız üye VAKIF tarafından, kalan ( ..) üye ise CINVEN FON VI tarafından atanacaktır. YK ve GK kararlarının DK tarafından onaylanması sürecinde, VAKIF ın atadığı bağımsız üyenin olumlu oyunun bu lunması gerekmektedir. (9) Bu noktada VAKIF ın BARENTZ üzerinde negatif tek kontrol sahibi mi, yoksa ortak kontrol sahibi mi olacağı incelenmiştir. Yapılan değerlendirmede, planlanan işlemde ana şirketlerin, YK üyesi ve bağımsız DK üyesinin atanması bakımından birbirlerine danışmaları gerektiğine dair düzenlemeler ve VAKIF ın veto hakkına getirilen sınırlamalar dikkate alınmış, VAKIF ve CINVEN in birbirleriyle işbirliği içerisinde olmaları ger ektiği anlaşılmıştır. Dolayısıyla VAKIF ın BARENTZ üzerinde negatif tek kontrolünün bulunmayacağı sonucuna varılmıştır . (10) Niyet Mektubu nun Süre başlıklı 4. maddesinde ise, CINVEN in hisseleri üçüncü bir kişiye devretmesi, BARENTZ in halka arz edilmesi ve ya planlanan işlemin tamamlanmasını takip eden beş yıllık sürenin sona ermesi durumlarından birinin gerçekleşmesi halinde, VAKIF ın sahip olduğu rüçhanlı payların iptal edileceği ve bağımsız DK üyesinin görevinin sona ereceği kararlaştırılmaktadır. Rekabet Kurulunun (Kurul) Electro World1 kararında, bildirilen işlem sonrasında üçüncü bir kişiye devir durumunun kesin olmaması nedeniyle, bildirilen devralma işlemi kapsamındaki kontrol değişikliğinin geçici olarak nitelendirilemeyeceği belirtilmektedir. Mevcut dosya bakımından da CINVEN in, hisselerini üçüncü bir kişiye devretmesi kesin olmadığından kontrol değişikliğinin geçici olmadığı sonucuna varılmıştır. (11) Yukarıdaki açıklamalar çerçevesinde, CINVEN ve VAKIF ın, BARENTZ üzerinde ortak şekilde belirleyici etki sağlama imkânına sahip olacağı ve kontrolde kalıcı değişiklik meydana geleceği, bu nedenle ortak kontrol şartının sağlandığı anlaşılmıştır. (12) ii) Tam İşl evsellik : Başvuruda, BARENTZ in hâlihazırda tam işlevsel olarak faaliyetlerini yürüttüğü ve işlem sonrasında tam işlevsel olarak faaliyetlerine devam edeceği belirtilmiştir. BARENTZ in üçüncü kişilerle doğrudan ilişki kuran, otonom, pazarda bağımsız olarak faaliyet göstermek için yeterli kaynağa ve işgücüne sahip, kalıcı bir şirket olduğu ifade edilmiştir. İşlem öncesinde AURORA ve VAKIF ın ortak kontrolü altında olan BARENTZ in işlem sonrasında tam işlevsel bir ortak girişim olacağı, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yeri ne getireceği belirtilmiştir. (13) Bahse konu açıklamalardan BARENTZ in bağımsız bir iktisadi varlık olarak hareket etme yeteneğini haiz olduğu kanaatine ulaşılmıştır . Bu çerçevede, BARENTZ in tam 1 Kurulun 05.09.2013 tarih ve 13 -50/717 -304 sayılı kararı . 19-41/676 -291 3/4 işlevsel bir ortak girişim olduğu ve bildirim konusu işlemin 20 10/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. Dosya içeriğinden, işlem taraflarının 2018 yılı cirolarının anılan Tebliğ in 7. maddesin in birinci fıkrasında öngörülen ciro eşiklerini aştığı anlaşıldığından, bildirime konu işlem izne tabidir. (14) Ortak girişim BARENTZ in birçok ülkede ilaç, kişisel bakım, gıda ve beslenme ile hayvan sektöründeki içerik ve katkı maddesi dağıtımı alanında faaliyet gösterdiği ifade edilmiştir. BARENTZ , Hollanda, Finlandiya, Singapur ve Amerika Birleşik Devletleri nde toplam altı adet üretim tesisi ne sahip olup, bu üretim tesislerinde belirtilen sektörlerde ön karışım, içerik maddeleri ve an tioksidan üretim i faaliyetlerini yürütmektedir. Ayrıca fonksiyon el içerikler için kurutma ve kapsü llemenin yanında bunların dağıtım ını da yapmaktadır. BARENTZ Türkiye de iştiraki Barentz Gıda ve Kimya Ltd. Şti. (BARENTZ GIDA) ile faaliyet göstermektedir. (15) Ortak girişim taraflarından VAKIF ın, BARENTZ in kurucusu Herman Barentz tarafından Hollanda da kurulmuş, kar amacı gütmeyen bir vakıf olduğu ve tek amacının BARENTZ in ticari faaliyetlerini desteklemek ve geliştirmek olduğu bildirilmiştir. (16) Bir diğer ortak girişim tarafı olan CINVEN , çeşitli yatırım fonlarına yatırım yönetimi ve yatırım danışmanlığı veren özel sermaye şirketidir. CINVEN ticari hizmetler, tüketim ürünleri, finansal hizmetler, sağlık, sanayi ve teknoloji, medya ve telekomünikasyon alanlarında faaliyet göstermektedir. CINVEN in bazı portföy şirketlerinin Türkiye de çeşitli şirketler2 aracılığıyla faaliyeti bulunsa da hiçbirinin Türkiye de BARENTZ in faal olduğu pazarlarda ve bu pazarların farklı aşamasında bulunan pazarlarda faaliyeti bulunmadığı ifade edilmiştir. CINVEN in portföy şirketlerinden STADA ve PPF3, başka ülkelerde BARENTZ in müşterisi olsa da, Türkiye de müşterisi değildir. Ayrıc a STADA ve PPF nin Türkiye de herhangi bir üretim tesisi bulunmadığı belirtilmiştir . Bu bilgiler ışığında, BARENTZ ve ana teşebbüslerin faaliyetleri arasında Türkiye de herhangi bir yatay ya da dikey örtüşme bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır. (17) Yapılan açıklamalar ışığında, mevcut işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pa zarda hâkim durum yaratan veya mevcut hâkim durumu güçlendiren ve böylece rekabe tin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığı kanaatine varılmıştır. 2 RTB House Rek. Tek. A.Ş., CHRYSO -KAT Katkı Mal. San. ve Tic. A.Ş., CHRYSO, PRONET Güv. Hiz. A.Ş., Synlab ILK Ref. Sağ. Hiz. San. ve Tic. A.Ş., Referans M -B Sağ. Lab. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Synlab Turk A.Ş., Knot Yap. ve İş Güv. San. Tic. A.Ş., Trav el Parter Turkey Tur. Sey. A.Ş. 3 Söz konusu iki şirketin Türkiye de iştirakleri bulunmamaktadır. 19-41/676 -291 4/4 H. SONUÇ (18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde y asaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere , OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.