Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -1-51 (Devralma) Karar Sayısı : 12-20/507 -145 Karar Tarihi : 12.04.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Cumhur Atalay HATİPOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Rio Tinto International Holding s Limited Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -1-51 (Devralma) Karar Sayısı : 12-20/507 -145 Karar Tarihi : 12.04.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Cumhur Atalay HATİPOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Rio Tinto International Holding s Limited Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Murat Hakan ÖZGÖKÇEN Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mh. 34349 Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Rio Tinto I nternational Holdings Limited ile BHP Billiton un ortak kontrolünde bulunan Richards Bay Mining (Proprietary) Limited ve Richards Bay Titanium (Proprietary) Limited in kontrolünün Rio Tinto International Holdings Limited tarafından devralınması işlemine iz in verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 19.3.2012 tarih ve 2315 sayı ile giren ve eksiklikleri aynı gün tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 02.04.2012 tarih ve 2012 -1-51/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında devralma olduğu ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; bununla birlikte, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı; dolayısıyla söz konusu işlem e izin verilmesinin uygun olacağı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Bildirim konusu işlem , Rio Tinto International Holdings Limited (Rio Tinto) ile BHP Billiton South Africa Holdings B.V. (BHP Billiton ) nin ortak kontrolünde bulunan Richards B ay Mining (Proprietary) Limited (RB Mining) ve Richards Bay Titanium (Proprietary) Limited (RB Titanium) un kontrolünün Rio Tinto tarafından devralınmasın a ilişkindir. S öz konusu işlem, BHP Billiton un sahip olduğu hisselerin Rio Tinto tarafından devralınm ası yoluyla gerçekleştirilecek olup bu hisse devri ise, Rio Tinto ile BHP Billiton arasında 11.12.2008 tarihinde imzalanan İlk Satış ve Alış Opsiyonu Sözleşmesi ne dayanılarak yapılacaktır. (5) Dosya mevcudu bilgilere göre, madencilik ve mineral ayrıştırma faa liyetlerini yürüten RB Mining ve maden zenginleştirme faaliyetini gerçekleştiren RB Titanium şirketleri, 12-20/507 -145 2/3 hem iç işlerde hem de müşteri ilişkilerinde tek bir teşebbüs gibi hareket et mekte , halihazırda her ikisi de tek bir yönetim sözleşmesi altında Rio Tint o tarafından yönetil mektedir. Ayrıca, Rio Tinto her iki firmanın da dünya çapındaki münhasır satış ve pazarlama temsilcisidir. RB Mining ve RB Titanium Türkiye de sadece zirkon ve yüksek pik demiri satışı yapmakta, bu satışlar da Rio Tinto aracılığıyla gerçekleştirilmektedir. RB Mining ve RB Titanium un mevcut durumdaki ve işlem sonrasındaki hissedarlık yapılarına bakıldığında RB Mining Holdings ve RB Titanium Holdings in sırasıyla RB Mining ve RB Titanium da %74 oranında paya sahip olduğu görülmüştür. Bi ldirim taraflarınca sunulan bil gilere göre, hedef teşebbüslerin %24 ü Güney Afrikalı Siyahları Ekonomik Güçlendirme yasa ve politikaları uyarınca Kwa - Zulu Natal yerel işletmelerinin konsorsiyumu olan Blue Horison Investments (Özel) Limited (Blue Horison) e ve %2 si hedef teşebbüslerin ç alışanlarının hisse katılım vakfına aittir. Blue Horison yalnızca azınlık hakkı olarak nitelendirilebilecek haklara sahip olup, çalışanların vakıfları ise azınlık haklarına da sahip değildir. Dolayısıyla, RB Mining in RB Mining Holdings tarafından, RB Tita nium un ise RB Titanium Holdings tarafından kontrol edildiği anlaşılmıştır. (6) Devre konu teşebbüsleri kontrol eden RB Mining Holdings ve RB Titanium Holdings in yönetim kurullarının 4 ü Rio Tinto, diğer 4 ü ise BHP Billiton tarafından atanan 8 kişiden oluşu p, her iki teşebbüsün yönetim kurullarının da aynı kişilerden müteşekkil olduğu tespit edilmiştir. Ayrıca RB Mining Holdings in yönetim kurulu başkanı BHP Billiton, RB Titanium un yönetim kurulu başkanı Rio Tinto tarafından atanmakta ve her iki başkan da b elirleyici oya sahip olmaktadır. BHP Billiton ve Rio Tinto tarafından atanan birer kişinin katılımı ile toplantı nisabı sağlanmakta, hem BHP Billiton un hem de Rio Tinto nun onayını gerektiren belirli bazı kararlar dışında ise karar nisabı basit çoğunluk o lmaktadır. Taraflarca sunulan bu bilgiler çerçevesinde, RB Mining Holdings ve RB Titanium Holdings in Rio Tinto ve BHP Billiton ın ortak kontrolünde olduğu, dolayısıyla, Rio Tinto ve BHP Billiton ın dolaylı olarak RB Mining ve RB Titanium üzerinde ortak ko ntrole sahip olduğu kanısına varılmıştır. (7) Bildirim konusu işlem ile Rio Tinto, BHP Billiton un RB Mining Holdings ve RB Titanium Holdings teki hisselerini devralacak ve bu teşebbüslerde tam kontrole sahip olacaktır. Dolayısıyla, RB Mining ve RB Titanium üz erinde de RB Mining Holdings ve RB Titanium Holdings aracılığıyla tam kontrol sağlanmış olacaktır. (8) Bu bilgiler ışığında, bildirim konusu işlemin, -kontrol değişikliğine yol açması ve tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinde ifade edile n eşiği aş ması nedeniyle - Rekabet Kurulu ndan izin alınması gereken bir devralma işlemi niteliğinde olduğu düşüncesi hasıl olmuştur . (9) Diğer taraftan, RB Mining ve RB Titanium un kontrolünü tek başına sağlayacak olan Rio Tinto nun halihazırda bu firmalar üze rindeki ortak kontrolün taraflarından biri olması, Rio Tinto nun -devir öncesinde olduğu gibi - devir sonrasında da RB Mining ve RB Titanium un ürünlerini pazarlayacağı, Rio Tinto ile devre konu teşebbüslerin faaliyetlerinin Türkiye de tek çakıştığı noktad a da Rio Tinto nun payının çok düşük olduğu dikkate alındığında, söz konusu işlem sonrasında hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu ol amayacağı anlaşılmıştır. 12-20/507 -145 3/3 H. SONUÇ (10) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; b ildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ k apsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin ver ilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.