Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -2-40 (Devralma) Karar Sayısı : 07-53/594-200 Karar Tarihi : 20.6.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER : Barış EKDİ, Ferhat TOPKAYA, Ilgaz SARIOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Hexagon Metrology Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti. Temsilci: Av. Berç IŞIK Büyükdere Cad. Beytem Plaza No:22 Kat:3
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -2-40 (Devralma) Karar Sayısı : 07-53/594-200 Karar Tarihi : 20.6.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) Üyeler : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN. B. RAPORTÖRLER : Barış EKDİ, Ferhat TOPKAYA, Ilgaz SARIOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Hexagon Metrology Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti. Temsilci: Av. Berç IŞIK Büyükdere Cad. Beytem Plaza No:22 Kat:3 Şişli/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Hexagon Metrology Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti. Selanik Cad. Tankut İş Merkezi No:82/28 -29 06640 Ankara - Transmet al Mak. Tic. ve San. A.Ş. Selanik Ca d. Tankut İş Merkezi No:82/28 -29 06640 Ankara E. DOSYA KONUSU: Hexagon Metrology Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından Transmetal Mak. Tic. ve San. A.Ş. ye ait malvarlıklarının devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 30 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıt larına 15.3.2007 tarih ve 2031 sayı ile intikal eden ve dosyadaki eksiklikleri en son 25.5.2007 tarihinde gönderilen 3674 sayılı yazı ile tamamlanan başvuru üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Al ınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde yapılan değerlendirmeye ilişkin 8.6.2007 tarih ve 2007 -2-40/Öİ -07-BE sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 11.6.2007 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/186 sayılı Başkanlık Öner gesi ile Kurul gündemine alınarak 07 -53 sayılı Kurul toplantısında karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Devralma Raporu nda; bildirim konusu devralma işleminin, tarafların ilgili pazardaki pazar payları bakımından 1997/1 sayılı Tebliğ kaps amında ve Kanun un 10. maddesi hükmü çerçevesinde bildirilmesi zorunlu bir devralma işlemi olduğu, ilgili pazar larda Kanun un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yön elik olarak, rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucuna yol açmadığı ve bu devralmalara izin verilmesi gerektiği, Malvarlığı Devir Sözleşmesi nde yer alan 2 yıl süreli rekabet etmeme yükümlülüğünün devralma işlemiyle birlikte izin verilebilir bir yan sın ırlama olarak kabul edilebileceği ifade edilmiştir. 50 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1 Hexagon Metrology Mak. Tic. ve San. Ltd. Şti. (Hexagon TR) Hexagon TR, koordinat ölçüm makineleri (CMM) ile diğer ölçüm aletleri, ölçüm aksesuarları ve m akineleri üretim ve satışı ile iştigal eden Hexagon Grubu nun iştiraki olup, Türkiye de Hexagon Grubu nun üç boyutlu koordinat ölçüm cihazları pazarında doğrudan faaliyet göstermek amacıyla 8.3.2007 tarihinde kurulmuştur. Hexagon TR 5.000 YTL sermayeli bir şirket olup, her biri 50, -YTL nominal değere sahip eşit ve bölünmez 100 adet paya bölünmüştür. 60 Tablo 1: Hexagon TR nin Hissedarlık Yapısı Hissedarlar Pay Adedi Pay Oranı (%) Toplam Sermaye (YTL) Hexagon Metrology AB 99 99 4,950 Hexagon Metrology Nordi c AB 1 1 50 Toplam 100 100 5,000 Bildirime konu devralma işleminin gerçekleşmesi amacıyla yakın bir tarihte kurulmuş olması ve başka herhangi bir faaliyet alanının olmaması nedeniyle, Hexagon TR nin cirosu bulunmamaktadır. H.1.2. Transmetal Mak. Tic. ve San. A.Ş. (Transmetal) Transmetal şirketi kuruluş tarihi olan 1965 den beri takım tezgahları ve kalite kontrol cihazları mümesilliği, ithalatı, satış ve satış sonrası servis, sertifikalı kalibrasyon ve danışmanlık hizmetleri alanında faaliyet gösteren bir şirkettir. 1968 yılında Hexagon Grubu ile yaptığı acente sözleşmesi ile bu faaliyet alanına üç boyutlu koordinat ölçme makinelerinin satış ve servisini de eklemiştir. Transmetal hâlihazırda Hexagon AB, 70 T.S. Harrison&Sons, Lighthouse, Renishaw, Tesa SA, Mar io Carnaghi, Feintool, LTF ve Fabreeka Vibration gibi şirketlerin acenteliğini de yürütmektedir. Transmetal 115.000, -YTL sermayeli bir şirket olup, her biri 100, -YTL nominal değere sahip eşit ve bölünmez 1.150 adet paya bölünmüştür. Tablo 2: Tranmetal in Hissedarlık Yapısı Hissedarlar Pay Adedi Pay Oranı (%) Toplam Sermaye (YTL) Şekure Serra Akbıyık 319,125 27,75 31.912,50 F.Füsun Erkin 784,875 68,25 78.487,50 A.Can Erkin 23,000 2,00 2.300 Hande Erkin 11,500 1,00 1.150 Safa Yenal 11,500 1,00 1.150 Toplam 1.1500 100 115.000 Transmetal in 2006 yılı itibariyle cirosu ( ) YTL dir. H.2. İlgili Pazar H.2.1 . İlgili Ürün Pazarı Bildirime konu işlem, üç boyutlu koordinat ölçüm cihazlarına ilişkin olarak 80 Transmetal e ait maddi varlıklar ile bunlara ilişk in servis hizmetleri, personel, know - how, müşteri portföyü ve tescilli markaların devri gibi maddi olmayan varlıkların Hexagon TR ye devredilmesine ilişkindir. Temel olarak bu makineler otomotiv, savunma sanayi, kalıpçılık, optik, medikal, beyaz ve kahver engi eşya üretimi alanlarında kullanılmaktadır. Malzemelerin şekil, boyut ve pozisyon doğruluğunu 3 boyutlu olarak ölçmeye yarayan bu makinelerin yukarıda yer verilen alanlardaki özel işlevi de dikkate alınarak ilgili ürün pazarı üç boyutlu ölçüm makinele ri ve bu makinelere ilişkin hizmetler pazarı olarak belirlenmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar 90 İlgili coğrafi pazar, devralma işlemi açısından ilgili ürün pazarında ülkenin herhangi bir bölgesindeki rekabet koşullarının diğer bölgelerden farklılık göster memesi, bir başka deyişle rekabet koşullarının ülkenin tamamında homojen bir yapı sergilemesi nedeniyle Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenmiştir. H.3. Değerlendirme H.3.1. Devralma İşlemi Hexagon TR ile Transmetal arasında 16.5.2007 tarihinde imzalanan Malvarlığı Devir Sözleşmesi uyarınca, üç boyutlu koordinat ölçüm cihazları işine ilişkin olarak Transmetal e ait maddi varlıklar ile bunlara ilişkin servis hizmetleri, personel, know -how, müşteri portföyü ve tescilli markaların devri gibi maddi olmayan varlıklar 100 Hexagon TR ye devredilecektir. Hexagon TR, 8.3.2007 tarihi itibar ıyla Hexagon Grup şirketlerinden olan Hexagon Metrology AB ve Hexagon Metrology Nordic AB tarafından söz konusu devir işlemini gerçekleştirmek ve ilgili pazarda faaliyet g östermek amacıyla kurulmuştur. Bildirim formunda yer aldığı üzere, taraflar arasında gerçekleştirilecek malvarlığı devri ile Hexagon Grubu nun Türkiye pazarında aktif olarak faaliyet göstermesi hedeflenmektedir. Hexagon Grubu, 1968 den beri Transmetal ile olan acente sözleşmesi aracılığıyla Türkiye pazarında faaliyet göstermekle beraber söz konusu devir ile Hexagon TR vasıtası ile aktif olarak pazara girmeyi amaçlamaktadır. Devir sonrasında acente sözleşmesi fesh olunacak ve ilgili makinelerin Türkiye piyas asında 110 satışı doğrudan Hexagon Grup şirketlerin kontrolünde olan Hexagon TR aracılığıyla yapılacaktır. H.3.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ in 2. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme Hexagon TR ve Transmetal arasında yapılan sözleşme gereğince, Transmetal üç boyutlu koordinat ölçüm cihazları ile bunlara ilişkin servis hizmetleri, personel, know - how, müşteri portföyü ve tescilli markaların devri gibi maddi olmayan varlıkları Haxagon TR ye devredecek ve böylelikle üç boyutlu ölçüm cihazları pazarından çıkacaktır. Transmetal in ilgili ürün pazarına ilişkin bütün malvarlığını devretmesin in kontrol değişikliğine sebep olması nedeniyle işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) 120 bendi ka psamında bir devralmadır. H.3.3. İşlemin İzne Tabi Olması 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, to plam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur hükmü yer almaktadır. İlgili ürün pazarında Transmetal in paz ar payı %( ) dir. Hexagon TR nin ise, henüz faaliyette bulunmaması sebebiyle ilgili pazarda payı bulunmamaktadır. Dolayısıyla, 130 bildirime konu devralma işlemi, ilgili ürün pazarında pazar payı eşiğinin aşılması nedeniyle 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamından izn e tabi bir devralma işlemidir. H.3.4. İşlemin 4054 sayılı Kanun un 7. Maddesi Çerçevesinde Değerlendirilmesi 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesi , ilgili pazarda hakim durum doğuran ya da mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ö lçüde azalmasına yol açan birleşme ve devralmaları yasaklamaktadır. İlgili ürün pazarında faaliyet gösteren firmalar ve pazar payları aşağıdaki gibidir: Transmetal % ( ) Erde Dış Ticaret Ltd. Şti. % ( ) Bilginoğlu Endüstri Malzemeleri San. ve Tic. % ( ) SES3000 CNC Takım Tezgahları Ltd. Şti. % ( ) Mega Danışmanlık Temsilcilik ve Dış Ticaret Ltd. Şti. % ( ) Mevcut durumda üç boyutlu ölçüm cihazlarına ilişkin olarak Transmetal e ait olan % ( ) lik pazar payı, ilgili devir işlemi ile Hexagon TR ye geçecek tir. Hexagon TR söz konusu devir işlemini gerçekleştirme amacıyla kurulmuştur. Transmetal hâlihazırda 140 Hexagon ticari markasının haklarına sahip bulunmakta ve Hexagon grubuna ait üç boyutlu ölçüm cihazlarının Türkiye de pazarlanmasına yönelik olarak acent elik faaliyetlerini sürdürmektedir. Devir işlemi ile acentelik sözleşmesinin sona ermesiyle birlikte Transmetal, Hexagon ticari markasına ilişkin her türlü hak ve üç boyutlu koordinat ölçüm cihazları ile bunlara ilişkin servis hizmetleri, personel, know -how ve müşteri portföyünü Hexagon TR ye devrederek ilgili pazardaki faaliyetlerine son verecektir. Hexagon grubu bahse konu devir işleminin akabinde, bugüne kadar Transmetal aracılığıyla sürdürdüğü faaliyetlerini yeni kurmuş olduğu grup şirketi Hexagon TR il e devam ettirecektir. Dolayısıyla ilgili devir işlemi sonrasında üç boyutlu ölçme cihazları pazarında 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında 150 hâkim durum yaratılmasına veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde azaltılmasına y ol açacak bir durum doğmamaktadır. H.3.5. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü Bildirime konu mal varlığı devir sözleşmesinin 11. maddesinde iki yıllık rekabet yasağı öngörülmüştür. Madde şu şekilde düzenlenmiştir: Bölüm 1.01 11.8. Rekabet Yasağı: 11.8.1. Satıcı, Sayın Füsun Erkin, Sayın S. Serra Akbıyık, Sayın Sefa Yenel ve Sayın Hande Erkin in hiçbiri, Kapanış Tarihi nden itibaren başlamak üzere takip eden iki (2) yıl süresince; bir işveren olarak veya kendi hesabına; münferiden veya müştereken hareket ederek; 160 herhangi bir Ş ahıs ta sahip olacağı ortak paylarının veya işletme menfaatlerinin hamili olarak, şu anda Türkiye de yürütüldüğü şekliyle CMM İşi yle rekabet edecek herhangi bir iş veya faaliyetle doğrudan ya da dolaylı olarak iştigal etmeyecektir. 11.8.2. Sayın A Can Er kin bakımından, Madde 11.8.1 de belirtilen rekabet yasağı, Alıcı ile iş sözleşmesinin veya işbu sözleşmenin 13.3 maddesi uyarınca ve duruma göre Alıcı tarafından belirlenecek başka bir şirketteki sair anlaşmanın sona ermesinden sonraki iki (2) yıllık bir süre için geçerli olacaktır. Bununla birlikte Sayın A Can Erkin in, CMM İşi Çalışanları arasında sayılmaması ve bu nedenle Alıcı ya transfer 170 edilmemesi halinde Madde 11.8.1 kapsamında belirtilen Kapanış Tarihi nden sonraki iki (2) yıllık bir süre için geçer li olacaktır. 11.8.3. İşbu 11.8 no lu Madde deki rekabet yasağının herhangi bir şekilde ihlal edilmesi halinde, ihlali gerçekleştiren Satıcı veya duruma göre Kefil(ler), Alıcı nın sahip olduğu diğer telafi ve çözüm yollarına ek olarak, Alıcı ya her bir ihl al başına 500.000 Euro tutarında ödemede bulunacaklardır, şu kadar ki bu husus, söz konusu tutarı aşan Zararlar için Alıcı nın tazminat talebinde bulunma hakkına sınırlama veya kısıtlama getirmeyecektir . Rekabet yasakları, alıcıların yaptıkları yatırımlar ın karşılıklarını tam olarak almalarının 180 bir aracı olarak görülmektedir. Genel olarak rekabet yasaklarının yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve kap sam ve süre açısından orantılılık kriterlerinin sağlanması gerekmektedir. Bildirim konusu işlemde yer alan rekabet yasağı incelendiğinde, satıcıların iki yıl süre ile ilgili ürün pazarında faaliyette bulunmalarına sınırlama getirildiği görülmektedir. Buna göre , Malvarlığı Devir Sözleşmesi nde yer alan rekabet yasağı, yasağın muhatabı, kapsamı ve süresi açısından gerekli olandan daha fazla bir kısıtlama içermemesi ve işlemin müşteri portföyü ve know -how devrini kapsaması; Hexagon TR nin devraldığı maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanabilmesi için ilgili işlem ile 190 doğrudan ilgili ve gerekli olması sebepleriyle devralma işlemiyle birlikte izin verilebilir bir yan sınırlama dır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamı na göre ; 1. Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda ayn ı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendiril mesinin ve böylece ilgili pazar da rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu 200 olmadığına, 2. Malvarlığı Devir Sözleşmesi nde yer alan 2 yıl süreli rekabet etmeme yükümlülüğünün yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.