Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2017 -1-50 (Birleşme ) Karar Sayısı : 17-31/520-224 Karar Tarihi : 10.10.2017 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Zeynep MADAN, Zekeriya TURAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Linde Aktiengesellschaft ve - Praxair, Inc. Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Öznur İNANILIR, Av. Sinem UĞUR Çitlenbik Sokak No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İ
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2017 -1-50 (Birleşme ) Karar Sayısı : 17-31/520-224 Karar Tarihi : 10.10.2017 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Zeynep MADAN, Zekeriya TURAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Linde Aktiengesellschaft ve - Praxair, Inc. Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Öznur İNANILIR, Av. Sinem UĞUR Çitlenbik Sokak No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Linde Aktiengesellschaft ve Praxair, Inc. nin yeni kurulmuş bir holding şirketi olan Linde PLC nin çatısı altında birleşmesi işlemine izin verilme talebi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 07.09.2017 tarih ve 6335 sayı ile giren ve en son 25.09.2017 tarih ve 6802 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 25.09.2017 tarih ve 2017 -1-50/Öİ sayılı Birleşme Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflar (4) Linde Aktiengesellschaft (LINDE) ; temel olarak endüstriyel gazlar, medikal gazlar, mühendislik ve hizmet sektörlerinde faaliyet gösteren merkezi Almanya da bulunan ve tüm Alman borsalarında işlem gör en uluslar arası bir şirkettir. LINDE nin faaliyetleri üç iş kolundan oluşmaktadır: Endüstriyel gazlar, sağlık ve mühendislik hizmetl eri. - Endüstriyel gazlar ve sağlık iş kolu temel olarak pek çok alanda (enerji sektörü, çelik üretimi, kimyasal işlemler, çevrenin korunması ve kaynak işlemi ile gıda işleme, cam üretimi ve elektronik) kullanmak üzere endüstriyel ve tıbbi gazların üretim v e tedariki üzerine yoğunlaşmaktadır. - LINDE nin mühendislik iş kolu ise, özellikle petrokimyasal endüstriler olmak üzere birçok sektöre yönelik hava ayrıştırma ve işleme tesisleri tasarlamakta ve inşa etmektedir . (5) LINDE nin, Türkiye de tamamına sahip olduğu Linde Gaz A.Ş. (LINDE TÜRKİYE) unvanlı bir iştiraki bulunmaktadır. LİNDE TÜRKİYE , demir çelikten ilaca, eczacılıktan gıdaya tekstilden kimyaya tüm sektörlere ihtiyaç duydukları gazı tedarik etmektedir. Ayrıca LINDE, hisselerini n %( ..) si LINDE TÜRKİYE ye ve % ( ..) si İskenderun Demir ve Çelik A.Ş. ye ait olan ve 2016 yılının sonunda kurulmuş olan İsdemir Linde Gaz Ortaklığı A.Ş. ticaret unvanlı bir ortak girişime sahiptir. Söz konusu ortak girişim endüstriyel gazların üretimi ve satışı iş i ile iştigal etme ktedir . 17-31/520-224 2 / 4 (6) Praxair, Inc. (PRAXAIR) ; endüstriyel gazlar, kimyasallar, yiyecek ve içecek, elektronik ürünler, enerji, sağlık hizmetleri, imalat ve birincil metaller gibi çok sayıda sektörde faaliyet gösteren, merkezi Amerika Birleşik Devletleri nde bulunan ve hisseleri New York menkul kıymetler borsasında işlem gör en bir uluslararası endüstriyel gaz ve yüzey teknolojileri şirketidir. PRAXAIR Türkiye de faaliyet göstermemektedir . (7) Linde PLC ; PRAXAIR VE LINDE nin, aynı çatı altında birleşmeleri için 18.04.2017 tarihinde kurulmuş bir holding şirketidir . G.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme (8) Dosya konusu işlem, iki çok uluslu endüstriyel gaz şirketi olan LINDE ve PRAXAIR in yeni kurulmuş bir holding şirketi Linde PLC nin (veya New Holdco)1 çatısı altında birleşmesi işlemi dir. Söz konusu işlem ile New Holdco LINDE nin kontrolünü LINDE nin hissedarlarına, isteğe bağlı halka açık takas teklifi sunarak devralacaktır. Devralma karşılığında, LINDE nin takas teklifini kabul eden hissedarları, Linde PLC nin hisselerini devralacaktır. İkinci olarak , Linde PLC nin tamamına sahip olduğu iştiraki , PRAXAIR ile PRAXAIR içinde birleşecek ve PRAXAIR in tüm hissedarları, Linde PLC hissedarı olacaktır. İşlem uygulandıktan sonra, hem LINDE hem de PRAXAIR, Linde PLC nin dolaylı iştirakleri olacaktır. LINDE VE PRAXAIR in hissedarlarının New Holdco nun hisselerinin yaklaşık %50 sine sahip olmaları beklenmektedir2. İşlem sonrasında, Linde PLC nin, LINDE VE PRAXAIR ın birleştirilmiş faaliyetlerine ilişkin bir holding şirketi olarak faaliyet göstermesi ve söz konusu işletmeleri tek başına kontrol etmesi beklenmek tedir. (9) Açıklamalar çerçevesinde dosya konusu işlem in, 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesi çerçevesinde bir birleşme işlemi olduğu görülmektedir. Ayrıca dosya içeriğinden, işlem taraflarının 2016 yılı cirolarının 20 10/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde öngörülen ciro eşiğini aştığı anlaşıldığından bildirime konu işlem izne tabidir. (10) LINDE nin Türkiye deki faaliyet alanlarını, endüstriyel gazlar, medikal gazlar, özellikli gazlar ve helyum gibi gazların tedariki, büyük miktarlarda oksijen e ve azota ihtiyaç duyan müşteriler için havayı bu gazlara ayıran hava ayrıştırma ve işleme tesislerinin kurulması oluşturmaktadır. LINDE elde edilen gelirlerin in %( ..) gaz iş kolundan elde etmektedir. Geri kalan kısmı ise LINDE nin mühendislik faaliyetleri kapsamında Almanya daki merkezinden yapılan satışları kapsamaktadır. (11) PLAXAIR ın ise Türkiye de doğrudan ve ya dolaylı faaliyeti bulunmamaktadır. Bu nedenle LINDE VE P RAXAIR ın Türkiye de yürüttükleri faaliyetlerin yatay veya dikey olarak örtüşmediği anlaşılmaktadır. LINDE nin Türkiye de faal olduğu pazarlardaki pazar payı aşağıda sunulmaktadır. Tablo 1: LINDE nin Türkiye deki Pazar Pay ı (2016, yaklaşık) Pazar Payı (%) Medikal Gazlar ( ..) Endüstriyel Gazlar ( ..) Özellikli Gazlar ( ..) Helyum ( ..) Tüm Mühendislik Faaliyetleri ( ..) Kaynak: Bildirim Formu 1 New Holdco, İrlanda yasaları altında kurulmuş olan ve şu anda Linde PLC adıyla faaliyet gösteren kamuya açık bir limited şirkettir. 2 Bu durum, LINDE nin tedavüldeki hisselerinin %100 ünü kapsayan hisse senedi takası teklifinin kabul edilmesi varsayımında geçerli olacaktır. Asgari kabul oranı, LINDE nin tedavüldeki hisselerinin %75 idir. 17-31/520-224 3 / 4 (12) LİNDE nin yüksek pazar payı olması nedeniyle helyum pazarına değinmek yerinde olacaktır. Üretim bakımından, helyum atmosferde yalnızca eser miktarda bulunmaktadır. Bu nedenle havadaki diğer gazlardan ayrıştırılarak elde edilmesi ekonomik değildir. Bunun yerine, helyum öncelikli olarak dünya çapında birçok kaynakta doğal gazdan ayrılmak suretiyle temi n edilmektedir. Türkiye de helyum kaynağı bulunmadığı için helyum talebinin tamamı ithalat aracılığıyla karşılanmaktadır. Helyum akışkan formda ithal edilmekte ve Türkiye deki müşterilere hizmet eden aktarma doldurma merkezleri (transfill center) aracılığı yla perakende konteynerleri içerisine paketlenmektedir. (13) Özellikleri açısından bakıldığında helyum tamamen etkisiz gaz niteliğindedir ( Yüksek sıcaklıklarda dahi başka elementlerle tepkimeye girmemektedir). Helyumun çok düşük bir molekül ağırlığı vardır . Metallerde çözümlenmesi zordur, difüzyon oranı ve ısı iletkenliği yüksektir; ayrıca çok düşük bir kaynama noktası vardır. Tüm bu ayırt edici özellikleri helyumu birçok uygulama için uygun hale getirmektedir. Dosya içeriği bilgilere göre; helyuma ait özgün özellikler ve uygulama alanlarına aşağıda yer verilmiştir. Tablo 2: Helyuma ait Özgün Özellikler ve Uygulama Alanları Helyuma ait Özgün Özellikler Uygulamalar En soğuk akışkan ( en düşük kaynama noktası) Aşırı iletkenlik (MRI, Fizik) Saf dondurucu (kriyojen) Düşük kütle ( havadan daha hafif ) Kaldırma zeplinler & balonlar En küçük atomik yarıçap Sızıntı tespitleri Yüksek termal iletkenlik Fiber optikler, elektronikler En yüksek iyonlaşma potansiyeli (en etkisiz/eylemsiz gaz) Kimyasal analizler, basınç altında tutma/temizleme (14) Türkiye de helyum tedariki pazarında Habas, Hat, Air Liquide ve Gulf Cryo da dâhil olmak üzere birçok teşebbüs mevcuttur. Bu pazarda faaliyet gösteren belli başlı teşebbüslerin son üç yıl a ait pazar pay larının LİNDE ye oranla oldukça düşük olduğu dosya içeriği bilgilerden anlaşılm ıştır. (15) Helyum talebi Türkiye de ithalat aracılığıyla karşılanmakta olup, pazara potansiyel girişler için hazırlık maliyeti düşüktür. Pazara giriş, yerel aktarma doldurma merkez i kurmadan (örneğin, Gulf Cryo da olduğu gibi) sadece yerel bir dağıtım ağının kurulmasıyla da gerçekleştirilebilmektedir. Öte yandan, yerel aktarma doldurma tesisi kurulum masraflarının da görece düşük olduğu taraflarca ifade edilmektedir . Bunun sonucunda , helyum pazarı düşük giriş engellerine sahip bir pazar olarak değerlendirilmektedir. Müşterilerin de termosların ve tüplerin ilgili tedarikçiye iadesi ile kolaylıkla tedarikçiler arasında geçiş yapabildiği ifade edilmektedir. Geçişin kolaylığı hem mevcut tedarikçilerin büyümesini hem de yenilerin pazara girişini kolaylaştırmaktadır. (16) Ayrıca birleşme sonrasında taraflar faaliyet gösterdikleri tüm pazarlarda birbirini tamamlayan önemli coğrafî bölge ve nihai pazarları bir araya getireceklerini ve daha çeşitli ve dengeli bir pazar portföyü oluşturacaklarını, müşteriler için yenilikçi ürünlerin ve düşük maliyetli çözümlerin geliştirilmesi ne ve sağlanmasına olanak sağlayabileceklerini beyan etmişlerdir. (17) Yukarıda yer verilen açıklamalar ışığında , bildirime konu iş lem ile herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. 17-31/520-224 4 / 4 H. SONUÇ (18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun madde sinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir .