Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -3-019 Karar Sayısı : 21-39/559 -271 Karar Tarihi : 19.08.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan) , Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Ayşe ERGEZEN , Cengiz ÇOLAK B. RAPORTÖR LER : İbrahim Hilmi KOÇAK, İbrahim ŞAHİN, Ahmet SAĞDUYU, Cihan TİGAN, Muhammed Ali BEKTEMUR, Büşranur ÖZCAN C. BAŞVURUDA BULUNAN :- Procter&Gamble Tüketim Malları Sanayi A.Ş. Temsilcileri: Av. İlmutluhan SE
Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -3-019 Karar Sayısı : 21-39/559 -271 Karar Tarihi : 19.08.2021 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan) , Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Ayşe ERGEZEN , Cengiz ÇOLAK B. RAPORTÖR LER : İbrahim Hilmi KOÇAK, İbrahim ŞAHİN, Ahmet SAĞDUYU, Cihan TİGAN, Muhammed Ali BEKTEMUR, Büşranur ÖZCAN C. BAŞVURUDA BULUNAN :- Procter&Gamble Tüketim Malları Sanayi A.Ş. Temsilcileri: Av. İlmutluhan SELÇUK, Av. Artun ATAK Ebulula Mardin Cad. No:57 Akatla r Beşiktaş İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Rekabet Kurulunun 07.05.2020 tarih ve 20 -23/298 -M sayılı kararı ile hakkında soruşturma yürütülen Procter& Gamble Tüketim Malları San. A.Ş. nin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/3 sayılı Dosyaya Giriş Hakkının Düzenlenmesine ve Ticari Sırların Korunmasına İlişkin Tebliğ uyarınca dosyaya giriş talebinin değerlendirilmesi (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u (Kurum) kayıtlarına 09.08 .2021 tarih ve 20143 sayı, 10.08.2021 tarih ve 20174 sayı ile intikal eden yazılarda Procter&Gamble Tüketim Malları San. A.Ş (P&G) tarafından yapılan dosyaya giriş başvurusu üzerine düzenlenen 16.08 .2021 tarih ve 2020 -3-019/BN-19 sayılı Bilgi Notu görüşülerek karara bağlanmıştır . (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notunda , P&G tarafından yapılan dosyaya giriş başvurusu kapsamında erişim talep edilen belgelerin Kurum bünyesinde teşebbüs hakkında düzenlenmiş ya da elde edilmiş evrak niteliği taşımamaları, P&G bakımından ilgileri yahut nihai anlamda aklayıcı ya da s uçlayıcı delil niteliği taş ıyan yönü bulunmamaları, diğer teşebbüslere ilişkin yüksek düzeyde ticari sır ve diğer gizli bilgileri içermeleri ile P &G hakkı ndaki iddialara ilişkin olarak Soruşturma R aporu, teşebbüsün 04.05.2021 tarihli ve 21 -25/305 -138 sayı ile karar bağlanan ilk dosy aya giriş talebi ve Ek Yazılı Görüş kapsamında yeterli bilgilendirmenin yapılmış olması hususları bir arada dikkate alındığında; söz konusu başvurunun reddedilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna ulaşıl dığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Rekabet Kurulu nun (Kurul) 07.05.2020 tarih ve 20-23/298 -M sayılı , 21.05.2020 tarih ve 20-25/325 -M sayılı , 28.05.2020 tarih ve 20-26/328 -M sayılı kararları uyarınca 11 i perakende zinciri, 18 i çeşitli sektörlerde faaliyet gösteren tedarikçi niteliğinde olm ak üzere toplam 29 teşebbüs ile bir teşebbüs birliği hakkında 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) un 4. maddesinin ihlal edilip edilmediğinin tespiti amacıyla aynı Kanun un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmıştır. (5) Yürütüle n soruşturma sonucund a hazırlanan 31.03.2021 tarih ve 2020 -3-19/SR sayılı Soruşturma Raporu P&G tarafından 02.04.2021 tarihinde tebellüğ edilmiştir. P&G nin 21-39/559-271 2/4 ikinci yazılı savunması 04.06.2021 tarih ve 18346 sayı ile yasal süresi içerisinde Kurum kayıtların a intikal etmiştir . İkinci yazılı savunmaya karşılık hazırlanan 07.07 .2021 tarih ve 2020 -3-19/EG -7 sayılı Ek Görüş, P&G ye tebliğ edilmiştir. (6) Kurum kayıtlarına 09.08.2021 tarih ve 20143 sayı , 10.08.2021 tarih ve 20174 sayı ile giren yazılarda P&G temsilci si tarafından, 4054 sayılı Kanun un 44 . maddesi nin ikinci fıkrası ve 2010/3 sayılı Dosyaya Giriş Hakkının Düzenlenmesine ve Ticari Sırların Korunmasına İlişkin Tebliğ (2010/3 sayılı Tebliğ) uyarınca dosyaya giriş hakkı tanınması talep edilmiştir. Teşebbüs tarafından gönderilmiş olan dosyaya giriş talep formunda toplam onaltı adet belgeye erişim talebinde bulunulmuştur. (7) 4054 sayılı Kanun un Delillerin Toplanması ve Tarafların Bilgilendirilmesi başlıklı 44. maddesinin ikinci fıkrasında ; Haklarında soruşturmaya başlandığı bildirilen taraflar sözlü savunma hakkını kullanma taleplerine kadar kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü evrakın ve mümkünse elde edilmiş olan her türlü delilin bir nüshasının kendilerine verilmes ini isteyebilir. hükmü yer almaktadır. (8) Dosyaya giriş hakkının kullanılmasına ilişkin usul ve esaslar, Kurul tarafından yayımlanan 2010/3 sayılı Tebliğ de belirle nmiştir. 2010/3 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde yer alan, Dosyaya giriş hakkı, Kanun kapsamı nda yürütülmekte olan soruşturmalarda tarafların süresi içinde yaptıkları yazılı talepler üzerine tanınır. Dosyaya giriş hakkı, soruşturma kapsamında yeni deliller elde edilmediği müddetçe bir kez kullandırılır. düzenlemesi yer almaktadır. (9) Kurum kayıtla rına 22.04.2021 tarih ve 17350 sayı, 29.04.2021 tarih ve 17520 sayı ile giren yazılarda P&G tarafından, 4054 sayılı Kanun un 44 . maddesinin ikinci fıkrası ve 2010/3 sayılı Tebliğ uyarınca Soruşturma Raporu ek dizininde yer verilen Belge - 558/CD altında yer alan tüm belgeler ve Belge -558/CD içerisinde bulunmayan ancak dosya kapsamında bulunan, kendileri bakımından aklayıcı veya suçlayıcı nitelikteki tüm belgelere ilişkin dosyaya giriş hakkı tanınması talep edilmiştir. İlgili başvurunun 2010/3 sayılı Tebli ğ çerçevesinde değerlendirilmesi neticesinde, Kurulun 04.05.2021 tarih ve 21 -25/305 -138 sayı ile kararı ile: Bazı bilgi/belgelerin Kurum merkezinde herhangi bir elektronik veya mekanik kopyası alınmadan erişime açılmasına, Bazı bilgi belgelerin ticari sır ve gizli bilgilerden arındırılmak suretiyle fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının teşebbüse verilmesine, Bunların dışında kalan diğer erişim taleplerinin ise; erişim talep edilen söz konusu belgelerin Kurum bünyesinde teşebbüs hakkında düzenlenmiş ya da elde edilmiş evrak niteliği taşımamaları yahut teşebbüs bakımından aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği taşıyan yönü bulunmamaları veya söz konusu belgelerin diğer teşebbüs veya kişilere ilişkin ticari sır ve diğer gizli bilgileri içermeleri nedeniy le, 2010/3 sayılı Tebliğ in 6. maddesi ve 9. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir. (10) Dosyaya giriş hakkı kapsamında teşebbüs temsilcileri 11.05.2021 tarihinde Kurum merkezinde incelemesi kararlaştırılan belgeleri görevli raportörler r efakatinde incelemiş ve kopyasının verilmesine karar verilen bilgi/belgeler kendilerine fiziki olarak teslim 21-39/559-271 3/4 edilmiştir. Dosyaya giriş hakkının kullanıldığı tarih sonrasında soruşturma kapsamında başta taraf teşebbüslerin ikinci yazılı savunmaları ve Soruş turma Heyeti tarafından hazırlanan Ek Yazılı Görüş olmak üzere, soruşturma dosyasına eklenen yeni belgelere ilişkin tutulan dizi pusulasının ilgili kısımları 10.08.2021 tarihinde e -posta yoluyla P&G temsilcileri ile paylaşılmıştır. Öte yandan, Ek Yazılı Gö rüş içeriğinde, daha önce Soruşturma Raporu nda P&G hakkında yer verilen ihlal isnadı özelinde herhangi bir yeni delil değerlendirmesinde bulunulma mıştır. (11) 2010/3 sayılı Tebliğ in 6. maddesinde yer alan, Taraflar dosyaya giriş hakkı kapsamında, Kurum içi yazışmalar ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve diğer gizli bilgileri içerenler hariç olmak üzere, Kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü evraka ve elde edilmiş her türlü delile erişebilir. düzenlemes i yer almaktadır. Bu çerçevede hangi belgelerin Kurum içi yazışma olduğu veya teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ait ticari sır niteliği taşıdığı hususu önem arz etmektedir. (12) 2010/3 sayılı Tebliğ in Kurum İçi Yazışmalar başlıklı 7. maddesinde: (1) Kurum içi yazışmalar, Kurulun aldığı nihai kararlar bakımından hazırlayıcı işlem niteliğinde olan birimler arası yazışmalardır. (2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgi ve belgeler ile Kurumun diğer kamu kurumları, kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları veya özel sektör gerçek ve tüzel kişileri gibi bilgisine başvurulanlarla yaptığı yazışmalar da iç yazışma olarak kabul edilir. düzenlemesine yer verilmiştir. (13) 2010/3 sayılı Tebliğ in 6. maddesin de dosyaya giriş hakkı kapsamının dışında tutulan ticari sır ve diğer gizli bilgiler in kavram olarak ne ifade ettiği hususunda ise Tebliğ in Ticari Sırların Belirlenmesi ve Gizli Tutulması başlıklı 12. maddesi yol gösterici olmaktadır. Anılan maddenin ilk fıkrasında ticari sır kavramı, teşebbüslerin faaliyet alanları ile ilgili olan ve gizli tutma iradesine sahip oldukları, yalnızca belirli ve kısıtlı bir kesim tarafından bilinen ve elde edilebilen, başta rakipleri olmak üzere üçüncü kişilere ve kamuya açıklanması halinde ilgili teşebbüsün ciddi zarar görme ihtimali bulunan her türlü bilgi ve belge şeklinde tanımlanmaktadır. (14) Soruşturma Raporu nda doğrudan P&G hakkındaki ihlal isnadına ya da P&G ve muhtelif tedarikçiler arasındaki bilgi değişimine ilişkin tespit ve değerlendirmelere esas teşkil eden bilgi ve belgelerin ilgili içeriklerine ticari sır, gizli bilgi ya da kişisel verilerden arındırılmak suretiyl e tebliğ edilen Soruşturma Raporu nda yer veril miştir. (15) Bunun yanında, Kurulun 04.05.2021 tarihli ve 21 -25/305 -138 sayılı kararı ile tanınan dosyaya giriş hakkı kapsamında, ilgili kararda erişim talebi uygun görülen belgelerin fiziki kopyaları ticari sır, g izli bilgi ya da kişisel verilerden arındırılmak suretiyle P&G ye verilmiştir. Bahse konu yazışmaların ekinde yer alan Excel tabloları gibi diğer dokümanların yüksek düzeyde ticari sır veya gizli bilgi içermeleri nedeniyle, bu belgeler Kurum merkezinde her hangi bir elektronik veya mekanik kopyası alınmadan incelenmek kaydıyla teşebbüsün erişim ine açılmıştır. (16) Öte yandan Soruşturma Raporu nda P&G hakkındaki ihlal isnadına ya da P&G ve muhtelif tedarikçiler arasındaki bilgi değişimine ilişkin olarak yapılan inceleme, tespit ve değerlendirmelere dair ilgili taraflarca sunulan savunmaların özetine ve bunlarla ilgil i 21-39/559-271 4/4 olarak Ek Yazılı Görüş kapsamında Soruşturma Heyetince yapılan değerlendirmelere de ticari sır, gizli bilgi ya da kişisel verilerden arındırılmak suretiyle P&G ye gönderilen Ek Yazılı Görüş versiyonunda yer veril miştir. A yrıca, yine teşebbüse gönderilen Ek Yazılı Görüş te, Kurulun 04.05.2021 tarihli ve 21 -25/305 -138 sayılı kararında yapılan değerlendirmeler dikkate alınmak suretiyle esasen doğrudan P&G hakkındaki ihlal isnadına esas teşkil etmemekle bi rlikte TESPİT 9 ve TESPİT 18 e ilişkin içeriklere de ticari sır ve gizli bilgilerden arındırılmak suretiyle yer verilmiştir. (17) Teşebbüsün erişim talepleri bakımından yapılan değerlendirmede; erişim talep edilen belgelerin Kurum bünyesinde teşebbüs hakkında düzenlenmiş ya da elde edilmiş evrak niteliği taşımama ları, P&G bakımından ilgisi yahut nihai anlamda aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliklerinin bulunmaması, belge içeriklerinin önemli bir kısmının P&G nin faaliyetinin olmadığı ürünlere veya pazarlara ilişkin olması, söz konusu belgelerin diğer teşebbüsler e ilişkin yüksek düzeyde ticari sır, gizli bilgi veya kişisel veri içermeleri gerekçeleri ile P&G hakkındaki iddialara ilişkin olarak Soruşturma Raporu, teşebbüsün ilk dosyaya giriş talebi ve Ek Yazılı Görüş kapsamında yeterli bilgilendirmenin yapılmış olm ası hususları bir arada dikkate alındığında, teşebbüsün mevcut başvurusuna konu belgelere ilişkin dosyaya erişim talebinin reddedil mesi gerektiği kanaatine ulaşılmıştır. H. SONUÇ (18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Rekabet Kurulunun 07.05.2020 tarih ve 20 -23/298 -M sayılı kararı uyarınca hakkın da soruşturma yürütülen Procter& Gamble Tüketim Malları San. A.Ş. nin, 09.08.2021 tarih, 20143 sayı ve 10.08.2021 tarih, 20174 sayı ile yaptığı dosyaya giriş başvurusuna ilişkin olarak; Erişim talep edilen belgelerin Kurum bünyesinde teşebbüs hakkında düzenlenmiş ya da elde edilmiş evrak niteliği taşımamaları, Procter& Gamble Tüketim Malları San. A.Ş. bakımından ilgileri yahut aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği taşıyan yönü bulunmamaları, diğer teşebbüslere ilişkin ticari sır ve diğer gizli b ilgileri içermeleri ile Procter& Gamble Tüketim Malları San. A.Ş. hakkındaki iddialara ilişkin olarak Soruşturma Raporu, teşebbüsün 04.05.2021 tarihli ve 21 -25/305 -138 sayı ile karara bağla nan ilk dosyaya giriş talebi ve Ek Yazılı Görüş kapsamında yeterli bilgilendirmenin yapılmış olması nedenleriyle; söz konusu başvurunun reddine gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, O YBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.