Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -1-32 (Devralma) Karar Sayısı : 09-25/522 -123 Karar Tarihi : 27.5.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) 10 Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER : Mustafa Mehmet ÖZKARABÜBER, Fatma ATAÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Celesio AG. Temsilcisi Av. Zümrüt ESİN Büyükdere Cad. Maya Akar Center, No: 1
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -1-32 (Devralma) Karar Sayısı : 09-25/522 -123 Karar Tarihi : 27.5.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) 10 Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER : Mustafa Mehmet ÖZKARABÜBER, Fatma ATAÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Celesio AG. Temsilcisi Av. Zümrüt ESİN Büyükdere Cad. Maya Akar Center, No: 100 -102, 20 Kat: 19, 34394, Esentepe/İstanbul D. TARAFLAR : - Celesio AG. Neckartalstraße 155, D -70376, Stuttgart/ALMANYA - Pharmexx GmbH Goldbeckstraße 7, D -69493, Hirschberg/ALMANYA E. DOSYA K ONUSU: Celesio AG nin, hisse devri yolu ile Pharmexx GmbH nin tek başına kontrolünü devralmasına izin verilmesi talebi. 30 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 24.4.2009 tarih, 2938 sayı ile giren ve eksiklikleri en son 11.5.2009 tarih ve 3298 sayı ile Kurum kayıtlarına giren bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düz enlenen 20.5.2009 tarih, 2009 -1-32/Ö İ-09-MMÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 20.5.2009 tarih, REK.0.05.00.00 -120/74 sayılı Başkanlık önergesi ile 09-25 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda ; 40 - Bildirim konusu devralma işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, - Ancak 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya mevcut hâkim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı, - Dolayısıyla bildirim konusu işleme izin verilmesi gerektiği ifade edilmektedir. 09-25/522-123 2 H. İNCELE ME VE DEĞERLENDİRME 50 H.1. Taraflar Celesio AG (Celesio) , Almanya menşe li Haniel Grubu nun holding şirketi olan Franz Haniel & Ce. Gmbh (Haniel) nin bir bağlı ortaklığıdır. Haniel, birbirinden bağımsız çalışan dört ayrı şirketten (Celesio, ELG, TAKKT ve H TS) oluşmaktadır. Haniel, Celesio nun tek başına kontrolüne sahiptir. Celesio, ilaç toptancılığı ve perakendeciliğinin yanında, ilaç sektörüne lojistik destek, dağıtım ve diğer hizmetlerin temini alanlarında faaliyet gösteren şirketlerden oluşan, borsaya k ayıtlı ve ticari faaliyeti bulunmayan bir holding şirketidir. 60 Pharmexx GmbH (Pharmexx) , dünya çapında ilaç şirketlerine hizmet tedariki alanında faaliyet göstermektedir. Türkiye de ise aşağıda sıralanan altı şirket vasıtasıyla, esas olarak, ilaç şirketler inin satış ve pazarlama faaliyetlerine yönelik ticari mümessillik (CSO1) hizmetleri sunmakta ve ilaç dağıtımı yapmaktadır: - Taymed Sağlık Ürünleri Tic. Ltd. Şti., - Taymed İlaç Paz. ve Tic. Ltd. Şti., - Taymed Danışmanlık Eğitim Bilgisayar ve Yay. Tic. Ltd. Ş ti., - Tayser Sağlık Danışmanlık Bilgisayar Yay. Tic. Ltd. Şti., - Bonser Sağlık Danış. Bilgisayar ve Yay. Tic. Ltd. Şti. 70 - White Swan Corporation B.V. (White Swan). H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı İlgili ürün p azarı, beşeri ilaç ürünleri için A TC-3 sınıflandırması bazında aşağıda ki gibi tanımlanmıştır: D10A: Topikal akne önleyici ilaçlar ( Eryacne, Differin ve Benzac ), D02A: Akne tedavisinde yumuşatıcı ve koruyucu ilaçlar ( Nutra Plus ), G01A: Jinekolojik enfeksiyon önleyici ilaçlar ( Donaxyl ), 80 G03A: Sistemik hormonal kontraseptifler (gebelik önleyiciler) ( Norlevo ), N01A: Genel anestezikler ( Isoflurane ) Bunların dışında, devre konu teşebbüs Pharmexx in Türkiye deki faaliyetlerini yürüten White Swan a bağlı Taymed Grubu şirketlerinin diğer faaliye tleri de dikkate alınarak aşağıdaki pazarlar da ayrı birer ilgili ürün pazarı olarak tanımlanmıştır: Ürolojide kullanılan kayganlaştırıcı jeller ( Cathejell ), Jinekolojide kullanılan kayganlaştırıcı jeller ( Gleitgelen ). Bebek mamaları ( Wyeth -SMA ). CSO hizm etleri. 90 H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlenmiştir. 1 İlaç sektöründe kısaca CSO olarak ifade edilen Contracting Sales Organization hizmeti, en basit ifadesiyle ilaç sektöründe tıbbi mümessillik hizmetinin dışarıdan temin edilmesi anlamına gelmekte o lup; söz konusu faali yet bundan böyle tıbbi mümessillik hizmeti olarak anılacaktır. 09-25/522-123 3 H.3. Değerlendirme Dosya konusu işlem kapsamında, hâlihazırda Pharmexx in %30,05 oranındaki, Pharmexx üzerinde herhangi bir kontrol yetkisi sağlamayan azınlık hissesine sahip olan Celesio nun, Rekabet Kurulu tarafından izin verilmesi halinde, buna ek olarak 100 devralacağı %35 l ik hisse payı ile birlikte sahibi olacağı %65,05 lik hisseyi ve Pharmexx in tek başına kontrolünü elde etmesi söz konusudur. Bu %35 lik hisse devri Celesio ya, Pharmexx in tek başına kontrolünü sağlayacağından, başvurusu yapılan hisse devri işlemi 1997/1 s ayılı Tebl iğ in 2(b) maddesi kapsamında bir devralma işlemidir . Aşağıdaki tabloda, Pharmexx in bildirim konusu hisse devrinden önceki ve sonraki hissedarlık yapısı gösterilmektedir: Tablo -1: Pharmexx in bildirim konusu hisse devrinden önceki ve sonraki hi ssedarlık yapısı. Devir öncesi Devir sonrası Hissedar Adı Hisse Payı (%) Hissedar Adı Hisse Payı (%) Georg LEONHART NAGL 63,39 Celesio AG 65,05 Michael SCHOMAKER 6,56 Georg Leonhart NAGL 34,95 Celesio AG 30,05 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/ 1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde birleşme veya 110 devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu ora nı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. düzenlemesine yer verilmektedir. Celesio ve Celesio nun bağlı olduğu Haniel in Türkiye de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktad ır. Dolayısıyla bildirimi yapılan işlemin Türkiye de herhangi bir yoğunlaşma yaratmayacağı anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, Pharmexx Türkiye de, esas olarak belirli ilaçların dağıtımı ve CSO hizmetleri alanlarında faaliyet 120 göstermektedir. Yukarıda tanıml anan ilgili ürün pazarlarında Pharmexx in 2008 yılına ilişkin pazar payı ve ciro bilgileri aşağıda yer almaktadır: Tablo -2: Pharmexx in Türkiye de 2008 yılında ilgili ürün pazarlarında ki pazar payı ve ciro bilgileri. Pazar Adı Ürün Adı Pazar Payı (%) Ciro (TL) D10A Eryacne, Differin, Benzac ( .) ( .) D02A Nutra Plus ( .) ( .) G01A Donaxyl ( .) ( .) G03A Norlevo ( .) ( .) N01A Isoflurane ( .) ( .) Ürolojide kullanılan kayganlaştırıcı jeller Cathejell ( .) ( .) Jinekolojide kullanıla n kayganlaştırıcı jel Gleitgelen ( .) ( .) Bebek mamaları Wyeth -SMA ( .) ( .) CSO hizmetleri - ( .) ( .) Tabloda yer alan bilgilerden anlaşıldığı üzere D02A, G03A, N01A, ürolojide kullanılan kayganlaştırıcı jeller ve jinekolojide kullanılan ka yganlaştırıcı jeller pazarlarında pazar payları; CSO hizmetleri pazarında ise ciro bakımından 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde belirtilen eşikler aşılmaktadır. Bu nedenle başvuru konusu işlem, izne tabi bir devralma işlemidir. 130 09-25/522-123 4 Bildirim formunda yer alan bilgilerden, pazara girişte herhangi bir giriş engeli bulunmadığı anlaşılmaktadır. Buna ek olarak, devralan taraf Celesio nun Türkiye de herhangi bir faaliyetinin olmadığı dikkate alındığında, başvuru konusu devralma işleminin Kanun un 7. maddesi uya rınca hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumun daha da güçlendirilmesine yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasına yol açmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. I. SONUÇ 140 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsa mında i zne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.