Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2013 -4-49 (Özelleştirme ) Karar Sayısı : 14-18/340 -150 Karar Tarihi : 20.05.2014 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Fevzi ÖZKAN , Dr. Metin ARSLAN , Doç. Dr. Tahir SARAÇ B. RAPORTÖR LER : Selvi KOCABAY, Zeynep ŞENGÖREN, Süleyman DAĞDEVİREN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu Büyükdere Caddesi No:143 34394 Esentepe İstanbul (1) D
Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2013 -4-49 (Özelleştirme ) Karar Sayısı : 14-18/340 -150 Karar Tarihi : 20.05.2014 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Fevzi ÖZKAN , Dr. Metin ARSLAN , Doç. Dr. Tahir SARAÇ B. RAPORTÖR LER : Selvi KOCABAY, Zeynep ŞENGÖREN, Süleyman DAĞDEVİREN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu Büyükdere Caddesi No:143 34394 Esentepe İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: BMC Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanun uyarınca haczedilen çeşitli varlıkları ile bu varlıkların feri ve mütemm im cüzü niteliğindeki sözleşmelerden oluşan BMC Ticari ve İktisadi Bütünlüğü nün Es Mali Yatırım ve Danışmanlık A.Ş. ye devredilmesi işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 07.05.2014 tarihinde giren bildirim üzerine düzenlenen 15.05.2014 tarih ve 2013 -4-49/ÖN sayılı Rapo r görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Rekabet Kurumu kayıtlarına 29.05.2013 tarih ve 3351 sayı ile intikal eden ve Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu (TMSF ) tarafından yapılan bildirim; BMC Sanayi ve Ticaret A.Ş.'ye (BMC) ait olup , 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanun kapsamında yürütülen yasal takip uyarın ca haczedilen gayrimenkul, menkul ve Türk Patent Enstitüsü nezdindeki haklar ile bu varlıkların feri ve mütemmim cüzü niteliğindeki sözleşmeler ve bu sözleşmelerden doğan tüm mal, hak ve v arlıkların bir araya getirilerek devrine ilişkindir. Bu çerçevede, 5411 sayılı Bankacılık Kanunu'nun 134. maddesi ve Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu Tarafından Ticari ve İktisadi Bütünlük Oluşturan Mahcuzların Satışına İlişkin Yönetmelik kapsamında "ticari ve iktisadi bütünlük" oluşturul muş ve bu satışa ilişkin olarak 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ile 2013/2 sayılı Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri İçin Rekabet Kurumuna Yapılacak Ön Bildirimlerde ve İzin Başvurularında Takip Edilecek Usul ve Esaslar Ha kkındaki Tebliğ (2013/2 sayılı Tebliğ) uyarınca ön bildirimde bulunulmuştur . Ön bildirim kapsamında h azırlanan Mesleki Daire Görüşü 17.07.2013 tarih ve 8037 sayı ile TMSF ye gönderilmiş; TMSF nin cevabi görüş ü 30.07.2013 tarih ve 4679 sayı ile Kurum kayıtl arına girmiştir. Bunun üzerine hazırlanan 01.08.2013 tarih ve 2013 -4-49/BN sayılı Bilgi Notu 13.08.2013 tarihli Kurul toplantısında görüşülmüş ve 13 -47/646 -M sayılı karar alınmıştır . Söz konusu karar ile Rekabet Kurulu nun özelleştirme işlemine ilişkin görü şü; -BMC Ticari ve İktisadi Bütünlüğünün satışı işleminin 2013/2 sayılı "Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri i çin Rekabet Kurumuna Yapılacak Ö n 14-18/340 -150 2/3 Bildirimlerde ve İzin Başvurula rında Takip Edilecek Usul ve Esaslar Hakkında T ebliğ" kapsamında ön bildirime tabi olduğu, -Bu aşamada herhangi bir ön koşul konulmasına veya başka bir kısıt getirilmesine gerek olmadığı, -Bununla birlikte, alıcı adayları belli olduktan sonra 2013/2 sayılı Tebliğ in 5. maddesi uyarınca yapılacak değerl endirmede 4054 sayılı Kanun'un ilgili maddelerine ay kırılıklar ve sakıncalar belirlenmesi halinde, devirle ilgili koşul ve yükümlülükler getirilebileceği veya devre izin verilmeyebileceği, dolayısıyla bu hususun ihaleye katılacak teşebbüsün/teşebbüslerin b ilgisine sunulması bakımından ihale şartnamesinde belirtilmesinin gerekli olduğu şeklinde oluşmuştur. (5) Bu çerçevede yapılan bildirimde; BMC Ticari ve İktisadi Bütünlüğü nün cebri icra yoluyla satılmak suretiyle en yüksek teklif verene ihale edilmesi kap samında, Es Mali Yatırım ve Danışmanlık A.Ş. nin (ES MALİ YATIRIM) ihaleyi kazandığı belirtilmiştir. Ayrıca, i şlemin 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) kapsamında bir devra lma niteliğinde olduğu ve BMC Ticari ve İktisadi Bütünlüğü nün etkilenen pazarda yüksek paya sahip firmalarca alınması halinde hâkim durum yaratılması riski göz önünde bulundurularak, İhale Şartnamesi nde 2010/4 sayılı Tebliğ uyarınca Rekabet Kurumu na izin başvurusunda bulunulması gerektiğinin düzenlendiği ve anılan başvurunun da bu kapsamda yapıldığı ifade edilmiştir . (6) Bildirim konusu işlem ile BMC Ticari ve İktisadi Bütünlüğü nü oluşturan varlıklar, devir sürecinin tamamlanmasıyla birlikte ihaleyi kazanan teklif sahibi ES MALİ YATIRIM ın ve onun hisselerinin tamamına sahip olan Ethem SANCAK ın mülkiyetine geçecektir. Ancak devir sonucunda BMC nin tüzel kişiliği değil, sadece yukarıda sayılan varlıkları devredilecektir. Böylece ES MALİ YATIRIM, halihazırda BMC tarafından yürütülen tüm faaliyetleri sunabilecek konuma gelecektir. Ayrıca dosya mevcudunda, BMC nin tüzel kişiliğinde, hissedarlık yapısında, yönetim ve kontrolünde devir işlemi sonrasında herhangi bir değişiklik olmayacağı , BMC nin yalnızca menkul ve gayrimenkul mallar, fikri mülkiyet hakları ve sözleşmeler gibi devredilen varlıklar üzerindeki mülkiyet hakkını kaybedeceği ifade edilmiştir. (7) Bildirime konu işlem sonucunda ES MALİ YATIRIM, BMC tarafından yürütülen faaliyetlerin ve bunlara ilişkin malvarlığının tam kontrolünü devralmış olacağından , işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin (b) bendi kapsamında bir devralma niteliğinde olduğu sonucuna varılmıştır. Ayrıca, 2013/2 sayılı Tebliğ in 5. madd esinin birinci fıkrası uyarınca dosya konusu devralma işlemi ön bildirime tabi olduğundan, devralmanın hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Rekabet Kurulundan izin alınmasının zorunlu olduğu kanaatine ulaşılmıştır. (8) Devralan taraf olan ES MALİ YATIRIM, fina nsal ve mali konularda danışmanlık hizmetleri alanında; BMC ise her cins ve tipte ticari araçların üretimi; savunma sanayine yönelik kara araçlarının üretimi ile her türlü makine, motor, yedek parça, teçhizat ve malzeme üretimi alanlarında faaliyet gösterm ektedir. Dolayısıyla , ES MALİ YATIRIM ve onu kontrol eden Ethem SANCAK, BMC nin faaliyet gösterdiği pazarlarda bulunmamaktadır. Bu çerçevede, devralan taraf ın BMC nin faaliyet gösterdiği ürün pazarının alt veya üst pazarında herhangi bir faaliyeti olmadığı anlaşıldığından , anılan devralma işleminde etkilenen pazar ın bulunmadığı sonucuna ulaşılm ıştır. Ayrıca, dosya mevcudunda ayrıntısı na yer verilen, BMC nin söz konusu faaliyet alanlarındaki pazar payları incelendiğinde, hafif kamyon, kamyon, çekici, minibüs ve otobüs pazarlarındaki pazar payının % ( ..) u geçmediği anlaşılmıştır. 14-18/340 -150 3/3 (9) BMC nin faaliyet gösterdiği diğer bir alan olan savunma sanayinde, askeri alanda her türlü stratejik, taktik, saldırı ve savunmaya yönelik silah sistemleri ve askeri donanımlarının geliştirilmesi söz konusudur. Savunma sanayinin kendine özgü birtakım özellikleri bulunmaktadır. Bu özelliklerin en başında pazarda tek alıcının bulunması gelmektedir. Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisinde savunma sanayi ürünlerinin tek alıcısı Milli Savunma Bakanlığı dır. Bu ürünlerin alımı, genel olarak ihale yöntemi ile sağlanmaktadır. İhalelerdeki tercihlerin oluşmasında ise sadece ürünün fiyatı etkili olmamakta; kalite ve sunulan destek hizmetlerinin yanında Milli Savunma Bakanlığı nın güncel siyas i gelişmelere de bağlı olan, çok kaynaktan tedarik gibi değişik stratejik değerlendirmeleri de etkili olabilmektedir. Pazardaki alımların ihaleler şeklinde gerçekleşmesinin bir diğer etkisi de ihale kapsamındaki alım sürecinde yüksek pazar payına sahip ola n bir firmanın sonraki yıllarda ihale kazanamaması durumunda pazar payının sıfır olabilmesidir. Savunma sanayine yönelik kara araçları üretimini gerçekleştiren MKEK ve ASELSAN gibi kamu sermayeli kuruluşların yanında OTOKAR, BMC, HEMA ve NUROL gibi özel şi rketler ile FNSS, MTU -TR gibi yabancı sermayeli şirketler de bulunmaktadır. (10) Bu bilgiler çerçevesinde, bildirim konusu devralma işleminin pazarda h akim durum yaratılması veya mevcut bir h akim durumun güçlendirilmesi sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmı ştır. H. SONUÇ (11) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1- BMC San ayi ve Tic aret A.Ş. nin 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanun uyarınca haczedilen çeşitli varlıkları ile bu varlıkların feri ve mütemmim cüzü niteliğindeki söz leşmelerden oluşan BMC Ticari ve İktisadi Bütünlüğünün Es Mali Yatırım ve Da nışmanlık A.Ş. ye devredilmesi işleminin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 2013/2 sayılı Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri İçin Rekabet Kurumu na Ön Bildirimlerde ve İzin Başvurularında Takip Edilecek Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, 2- Adı geçen teklif sahi bi tarafından gerçekleştirilecek muhtemel devralma işlemi sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte h akim durum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı na, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesi nde sakınca bulunmadığına OYBİRLİĞİ ile kara r verilmiştir.