2024/1473333 İhale Kayıt Numaralı "Kuzova Pompaj Sulaması Enerji Tesisi Malzeme Temini ve Montajı" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Bozduman Elk. İnş. ve Malz. Doğalgaz Bilg. Gıda Paz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti., İHALEYİ YAPAN İDARE: Devlet Su İşleri 9. Bölge Müdürlüğ ü, BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/1473333 İhale Kayıt Numaralı “ Kuzova Pompaj Sulaması Enerji Tesisi Malzeme Temini ve Montajı ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Devlet Su İşleri 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 04.12.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ Kuzova Pompaj Sulaması Enerji Tesisi Malzeme Temini ve Montajı ” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 02.12.2024 tarih ve 172471 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2024/1557 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi. Başvuru dilekçesinde özetle; “Elazığ Kuzova Pompaj Sulaması Enerji Tesisi Yapımı 2 Kısım (GES 3 MW)” işine ilişkin ihalenin, uygulama projelerinin sisteme yüklenmediği/projelendirme hataları, yaklaşık maliyetteki hatalar ile 17 Mayıs 2024 tarihli ve 32549 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan tasarruf tedbirleri ile ilgili 2024/7 Cumhurbaşkanlığı Genelgesi gerekçe gösterilerek 06.09.2024 tarihli ihale komisyonu kararına istinaden iptal edildiği, söz konusu iptale karşı Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulundukları, ancak başvurularının reddedildiği, idarece Kamu İhale Kurulu kararında belirtilen hususlar düzeltilmeden ihaleye çıkıldığı, Yeni çıkılan ihalenin tek firmayı işaret ettiği, zira yeni çıkılan ihaleye ait ihale dokümanında , “Yüzer dubaya ait standarta ilişkin TSE K 657 Standartı (dubalar cam elyaf takviyeli kompozit termoset plastikten - yüzer GES uygulamalarında kullanılan) belgesinin, Güneş enerji paneline ait standartlara ilişkin IEC 61215, IEC61730-1,IEC61730-2 belgelerinin, CCTV izleme ekranına ait standartlara ilişkin EN IEC 62311-1:2020, EN 62479:2010 belgelerinin ve İnvertöre ait standarta ilişkin IEC 61727, CE BELGESİ belgelerinin” ihale aşamasında teklif ekinde sunulmasının istenildiği, Oysa iptal edilen ihalede söz konusu belgelerin ihale aşamasında sunulmasının istenilmediği, sözleşme aşamasında TSE K 657 Standartı (dubalar cam elyaf takviyeli kompozit termoset plastikten -yüzer GES uygulamalarında kullanılan) belgenin sunulmasının istenildiği, bu nedenle yeni çıkılan ihalenin tek firmayı işaret ettiği, Nitekim, TSE Belgelendirme Merkezi Başkanlığı’na ait ilgili siteden TSE K 657 belgesinin Türkiye'de aktif olarak kaç firmada olduğunun sorgulandığında 01.08.2024 tarih ve 171591 sayılı TSE yazısı ile işbu belgeye sahip firma sayısının 1 (bir) olduğunun açıkça görüldüğü, nitekim daha önceden de ihale makamı olan DSİ 9. Bölge Müdürlüğü’ne 02.08.2024 tarihli belgenin sadece 1 (bir) firmayı işaret ettiği, işbu durumunda rekabeti engellediği dolayısıyla tekrardan zeyilname düzenlenerek üzerine ihalenin kaldığı firmaya özgü şartın kaldırılmasının talep edildiği, ancak idare tarafından verilen 07.08.2024 tarihli cevap ile başvurularının reddedildiği, Asıl ihaleye ilişkin dava süreci sonuçlanmadan ihaleye çıkılmasının hukuka aykırı olduğu, asıl ihalenin yapım işi olarak ihale edilmesine rağmen, yeni çıkılan ihalenin mal alımı olarak ihale edilmesinin mevzuata aykırı olduğu, iş aynı iş olmasına rağmen ihale türü değiştirilerek mal alımı olarak ihale edildiği, iş deneyim açısından ihaleye katılımın daraltıldığı, İlk ihalede benzer iş tanımı “Fotovoltaik Güneş Paneli ve İnverterden oluşan elektrik üretim tesislerine ait iş bitirmeleri ile Karasal Güneş Enerji Santrali, Yüzer Güneş Enerji Santrali, Hidroelektrik Enerji Santrali, Rüzgar Türbini Enerji Santrali yapımı iş bitirme belgelerinden birisine sahip olmak da benzer iş olarak kabul edilecektir” “7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar: Elektrik Mühendisliği, Elektrik ve Elektronik Mühendisliği, Enerji Sistemleri Mühendisliği” şeklinde iken yeni ihalede sadece “Bu ihalede benzer iş olarak Yüzer Güneş Enerjisi Sistemi ve Montajına ilişkin iş deneyim belgesinin” benzer iş sayılmasıyla katılımın daraltıldığı, ayrıca işin mahiyeti itibarıyla yapım işi olmasına rağmen mühendislik branşlarının da çıkartılarak katılımın ayrıca daraltıldığı iddialarına yer verilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi...” hükmü, Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler. Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır. Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır...” hükmü, Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü yer almaktadır. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinde “(1) Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır. (2) Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir; … c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih. … (3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın (EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirildiği tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. … (11) İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik elden veya posta yoluyla yapılan başvurularda, şikayet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur. EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmüne, Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle; … c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı, ç) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza beyannamesinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı, … yönlerinden sırasıyla incelenir. … (4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne, Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in ekinde yer alan “Şikâyet Başvuru Dilekçesi Örneği”nin Ekler kısmındaki “Not” başlığı altında “3- İlana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik başvurularda, şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır. Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, istekli olabileceklerin ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı edinmiş gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ve konsorsiyumu ifade ettiği anlaşılmaktadır. İhale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak başvuruların ihale tarihinden önce yapılması gerektiği, bu aşamada başvuru sahibinin istekli olabilecek statüsünde olduğu, istekli olabileceklerin ise ihale konusu alanda faaliyet göstermesi gerektiği açıktır. Bu bağlamda, bu hususu tevsik etmek için İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in 8’inci maddesinin 11’inci fıkrası ile gerçek veya tüzel kişi tarafından ihale ilanına, ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik olarak yapılan başvurularda, başvuru ehliyetini haiz olup olmadığının tespiti amacıyla şikâyet dilekçesi ekine ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin belge eklenmesi zorunluluğu getirilmiş, e-şikâyet yoluyla gönderilen dilekçelerde ise faaliyete ilişkin istekli tarafından EKAP'a yüklenen belgenin veya belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulacağı kurala bağlanmış, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğinin hangi belgelerle tevsik edileceği hususunda ise kısıtlayıcı bir belirleme yapılmamıştır. Dolayısıyla ilana ve ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen idareye şikayet dilekçelerinde ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin istekli tarafından EKAP’a yüklenen belgenin veya bu belgeye ait bilgilerin dilekçe ekinde sunulması gerekmektedir. Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır. Yapılan inceleme neticesinde, ihale ilanının 06.11.2024 tarihinde yayımlandığı, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının 14.11.2024 tarihinde indirildiği, ihale dokümanının ilana yansıyan düzenlemelerine yönelik olarak aynı gün 14.11.2024 tarihinde idareye EKAP üzerinden e-şikayet başvurusunda bulunulduğu, şikayet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede teyit bilgisi olarak 12.02.2015 tarihli ve 8757 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin 678’inci sayfasına atıf yapıldığı görülmüştür. Söz konusu sayfa incelendiğinde tescil konusunun “hisse devri ve müdür ataması” hususlarına ilişkin olduğu, ancak başvuru sahibinin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin bir bilginin bulunmadığı tespit edilmiştir. Sonuç olarak, ihale dokümanının ilana yansıyan düzenlemelerine yönelik olarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak idareye e-şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından ilgili mevzuat hükümleri gereği e-şikâyet dilekçesi ekinde sunulan belgede, ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden bilgilerin yer almadığı tespit edildiğinden şikâyet başvurusunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasına uygun olmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Başvurunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.