Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -3-151 (Muafiyet) Karar Sayısı : 09-54/1291 -325 Karar Tarihi : 11.11.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI(Başkan V.) Üyeler : Meh met Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Tarkan ERDOĞAN, Ebru İNCE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Re sen 20 D. TARAFLAR : Fayda Mağazacılık San. ve Tic. A.Ş. Atatürk
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -3-151 (Muafiyet) Karar Sayısı : 09-54/1291 -325 Karar Tarihi : 11.11.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI(Başkan V.) Üyeler : Meh met Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Tarkan ERDOĞAN, Ebru İNCE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Re sen 20 D. TARAFLAR : Fayda Mağazacılık San. ve Tic. A.Ş. Atatürk Havalimanı Kavşağı Dünya Ticaret Merkezi Yanı EGS Business Park Blokları B2 Blok K:14 Yeşilköy/İstanbul E. DOSYA KONUSU: Fayda Mağazacılık San. ve Tic A.Ş. yatay işbirliği anlaşmasına ilişki muafiyet değerlendirmesi. F. DOS YA EVRELERİ: Türkiye Perakendeciler Federasyonu bünyesinde yer alan, 29 ilde toplam 967 şube ile faaliyette bulunan, 2008 yılı toplam ciroları . TL olan 72 yerel zincir marketin hızlı tüketim malları perakendeciliği sektöründeki 30 rekabetçi süreç ü zerinde olumlu ve olumsuz etki yaratabilecek nitelikteki Fayda Mağazacılık San. ve Tic. A.Ş (Fayda A.Ş) yatay işbirliği anlaşmasına taraf oldukları yazılı ve görsel basında yer alan haberlerden öğrenilmiştir. Söz konusu haberler üzerine hazırlanan 28.7.200 9 tarih ve 2009 -3-151/İİ -09-TE sayılı İlk İnceleme Raporu Rekabet Kurulu nun 6.8.2009 tarihli toplantısında görüşülmüş ve 09 -35/893 -M sayılı Kararla hızlı tüketim malları perakendeciliği sektöründe faaliyette bulunan yerel zincir marketlerin taraf olduklar ı yatay işbirliği anlaşmasının rekabetçi süreç üzerindeki net etkisinin belirlenebilmesi amacıyla Fayda A.Ş. ye ilişkin olarak 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 5. maddesi çerçevesinde resen muafiyet değerlendirmesi yapılmasına karar verilm iştir. 40 İlgili karar üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 4. ve 5. maddeleri ile 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği nin ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 3.11.2009 tarih ve 2009 -3- 151/MM -09-TE sayılı Menfi Tespit/Muafiyet Ön İnceleme Raporu, 9. 11.2009 tarih ve REK.0.07.00.00 -130/354 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09 -54 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; 09-54/1291 -325 2 1. Fayda A. Ş. anlaşmasının 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında 50 değerlendirilmesi gereken yatay işbirliği anlaşması olduğu, 2. Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşmasına 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinde sayılan koşulların tamamını karşılaması nedeniyle bireysel m uafiyet tanınabileceği, 3. Ancak, anlaşmanın yeni hayata geçirilmiş olması ve önümüzdeki dönemde kapsam ve boyutunun genişlemesiyle rekabeti olumsuz etkileyecek sonuçlar doğurma ihtimali bulunması nedeniyle söz konusu muafiyetin 3 yıl süreyle sınırlandırıl ması gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 60 H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı H.1.1.1. Hızlı Tüketim Malları Perakendeciliği Sektörü Hızlı tüketim malları perakendeciliği birçok üretici sektörle olan bağlantıları ve tüketicilerle olan doğrudan ilişkisi bakımından ülkemiz ekonomisi açısından büyük önem taşıyan bir sektördür. Bu özellik itibarıyla, sektörde son dönemde yaşanan yapısal dönüşümle beraber perakende ürünleri satım ve alım pazarlarında farklılaşarak ve yoğunluğu artarak ortaya çıkan rekabet sorunlarının ilgili ve ilişkili pazarlardaki fiili ve potansiyel etkisinin bütün yönleriyle ele alınması gerekliliği 70 doğmaktadır. Sektörde rekabet sorunları alt ve üst pazarda farklı görünüm ve çeşitli likte karşımıza çıkmakta olup, söz konusu durum sektörün hızlı tüketim malları perakende (satım) pazarı ve hızlı tüketim malları tedarik (alım) pazarı olarak ikili bir ayrımda incelenmesini gerekli kılmaktadır. H.1.1.1.1 . Hızlı Tüketim Malları Per akende Pazarı Hızlı tüketim malları perakende pazarı perakendeciler ile nihai tüketiciler arasındaki pazarı ifade etmektedir. Söz konusu pazar bakkal, manav, kasap gibi işletmelerin dâhil olduğu geleneksel kanal ile zincir marketlerin dâhil olduğu organiz e perakende 80 kanaldan oluşmaktadır. Ülkemizde hızlı tüketim malları sektöründe, küreselleşmenin de etkisiyle diğer ülkelerdeki trend paralelinde, son 15 yılda yoğun bir dönüşüm yaşanmakta, söz konusu değişim sonucu organize perakende kanalı geleneksel kanal aleyhine büyümekte ve organize kanalda yakalanan ölçek ekonomilerinin etkisiyle yoğunlaşmalar artmaktadır. Günümüz itibar ıyla her ne kadar geleneksel kanalın sektör cirosundan aldığı pay daha yüksek olsa da, organize perakendenin kısa sürede sağlamış oldu ğu ivme ile sektörde ağırlık kazanacağını söylemek yanlış olmayacaktır. Perakende sektörüne yönelik olarak yapılan araştırmalar da bu trendi doğrular nitelikte olup , AMPD Perakende Endeksi by Nielsen 2008 Yılı 7 Aylık Değerlendirme Raporu verilerine göre , Tablo 1 de yer verildiği üzere 2007 yılında 90 pazarın %38 ine (2006 da %35; %2005 te %33,1; 2004 te 31,4) sahip olan organize perakendenin 2010 a kadar pazarın %50 den fazlasına hâkim olması beklenmektedir. Tablo 1 - Türkiye Perakende Sektörü Temel Göstergel eri 2006 2007 Milyar Dolar Milyar Dolar Toplam Ciro 136,9 150,0 Gelenelsel Perakende 88,9 %65 93,0 %62 Organize Perakende 48,0 %35 57,0 %38 Kaynak: AMPD 09-54/1291 -325 3 Organize perakende kanalının geleneksel kanal aleyhine büyümesini, talep açısından tüketici tercihlerindeki değişimle, arz açısından ise organize perakende kanalında yakalanan ölçek ekonomisinin etkisiyle sağlanan maliyet düşüşü ve etkinlik ile açıklamak mümkündür. Talep ve arz yönlü bu etkiler dolayısıyla organize perakende kanalı; sunulan alışv erişin türü, kanala mensup işletmelerin yönetimi, 100 organizasyon ağı ve mağaza büyüklükleri ile geleneksel perakende kanalından ayrılmaktadır. Bu itibarla, organize perakende kanalı tarafından sağlanan tek duraklı alışveriş türünde; geleneksel kanalın sunduğ u tamamlayıcı alışveriş türünden farklı olarak ürünler yüksek çeşitlilikte çoğu zaman düşük fiyatla ve ekstra hizmetler eşliğinde sunulmakta, organize perakende kanalı merkezi yönetilen yerel veya ulusal çapta faaliyette bulunan zincir marketlerden oluşurk en geleneksel kanalda bakkal ve orta market olarak nitelendirilebilecek sınırlı büyüklükteki işletmeler yer almaktadır. Zincir market formatında faaliyette bulunan ve Türkiye genelinde büyük ölçüde yaygın bir ağa sahip organize perakende kanalında indirim mağazaları ve süpermarketler olmak üzere temelde ikili bir ayrıma gitmek mümkündür. Perakende 110 sektöründeki işletmeler bahsi geçen bu kriterlere göre Tablo 2 de yer verildiği şekilde gruplandırılmaktadır. Tablo 2. Perakende Kanalı Formatları İşletme Forma tı Kriter Perakendeci İndirim Mağazası* Ürün çeşitliliği - Fiyat politikası Yüksek İndirim Çok az -Çok düşük BİM, A101 Düşük İndirim Az-Düşük ŞOK (Migros Grubu),DiaSa Süpermarket Mağaza Alanı Hipermarket 2500 m2 Migros, CarrefourSa, Metro, Tesco Büyük Süpermarket 1000 -2500 m2 Tansaş (Migros Grubu), Carrefour, Süpermarket 400-1000 m2 Migros, Tansaş, CarrefourSa, Tesco Küçük Süpermarket 400 m2 Tansaş (Migros Grubu), Tesco Kipa, Orta market 50-100 m2 Bakkal 50 m2 * İndirim mağazaları mağaza alanı bakımından küçük süpermarket kategorisine dâhil edilmektedir. Yukarıda yer verilen ayrım ölçüsünde perakende sektöründe organize perak ende kanalının geleneksel kanal aleyhine gelişimini Tablo 3 ten takip etmek mümkündür. Tabloda yer alan veriler organize perakende kanalında özellikle küçük süpermarket ve süpermarketler yoluyla krize ve beraberinde daralan talebe rağmen nicel bir 120 genişlem eyi işaret ederken, AMPD verileri de aynı doğrultuda organize perakendede 2008 yılı itibar ıyla %7 seviyesinde ciro artışının gerçekleştiğini göstermektedir. Tablo3 - Perakendeci sayıları ve Gelişimi 2006 2007 2008 Hipermarket 164 178 183 Büyük Süpermarket 504 568 623 Süpermarket 1.567 1.712 1.902 Organize Perakende Küçük Süpermarket 4.239 4.763 5.544 Orta Market 14.775 14.876 15.273 Bakkal 116.857 115.220 113.295 Toplam Özel Market 52.207 52.846 53.214 Gelenelsel Perakende TOPLAM 190.313 190.263 190.034 Kaynak:Nielsen Organize perakende kanalında yaşanan söz konusu genişleme; hem sektördeki oyuncuların içsel büyüme ile şube sayılarını artırmalarını hem de ulusal ve yerel perakendecilerin sektörde yer alan diğer perakendecileri bünyelerine katarak sektörde yoğunlaş manın ar tmasını içermesi itibarı yla iki yönlüdür. Sektörde, özellikle 09-54/1291 -325 4 2005 yılından itibaren gerçekleşen devralmalar önceki yıllardan farklı olarak organize 130 perakende sektörün yapısında ciddi değişimler yaratan bir yoğunlaşmaya yol açmış, organize perakende ulusal zincirlerin en büyük olma, yerel zincirlerin ise ulusal boyuta erişme çabaları ile yeniden şekillenmiştir. Organize perakende sektöründe yaşanan ve ekonomik krizle birlikte hız kazanan bir diğer değişim sektörde indirim mağazalarının ve süpermarketlerde ise aynı konseptte satışa sunulan market markalı ( private label ) ürünlerin satışlar içerisinde aldığı payın yükselmekte olduğudur. Market markalı ürünler perakendeciler tarafından üretilen veya ürettirilen, perakendecinin satış noktalarında kendi adı veya kendi markasıyla satılan hızlı tüketim malları olarak tanımlanmaktadır. Özellikle gıda, kişisel bakım ve 140 temizlik gibi marka bağımlılığının düşük olduğu ürün kategorilerinde başarı elde eden market markalı ürünler ekonomik durgunlukla birlikte artan fiyat duyarlılığına cevap vermek ve zincir marketin sahip olduğu müşteri sadakatini genişleterek ürünün kalitesi konusunda tüketici nezdinde güven oluşturmak suretiyle tüketici harcamaları içerisindeki payını artırmakta, üretici markalı ürünlerle kıyaslandığınd a perakendeciye daha yüksek karlılık sağlamasından dolayı da market raflarında geçmiş yıllara nazaran daha çok yer almaktadır. Eğilimdeki bu değişim organize perakende içerisinde yer alan indirim mağazalarını pazar paylarını hızla arttırmaya, diğer organiz e perakendecileri ise özel markalı ürünlere portföylerinde daha geniş yer vermeye teşvik eder niteliktedir. Bütün bu değişimin paralelinde market markalı 150 ürünler pazarı 2008 yılında %30 -35 büyüyerek 1 milyar dolarlık ticaret hacmine ulaşmıştır. Market mar kalı ürünler tüketici talebinin olumlu geliştiği ve perakendeci açısından karlı ürünler olsa da ancak belli bir ölçeğin üzerinde üretimi yapılabilen, bu nedenle organize perakende kanalı içerisinde belirli bir mali gücü elinde bulunduran işletmelerce pazar lanabilmektedir. Bu bağlamda market markalı ürünlerde geniş bir şube ağına dolayısıyla da önemli boyutta alım gücüne sahip ulusal perakendecilerin sınırlı sayıda ilde faaliyette bulunan yerel perakendecilere kıyasla ciddi üstünlüğü bulunmaktadır. 160 H.1.1.1 .2. Hızlı Tüketim Malları Tedarik Pazarı Hızlı tüketim malları tedarik pazarı perakendeciler ile üreticiler arasındaki pazarı ifade etmektedir. Söz konusu pazarda perakendeci ve üreticilerin yanı sıra dağıtımda aracılık faaliyetini yürüten ve kısmen de ol sa perakende satış görevini üstlenen toptancılar da faaliyet göstermektedir. Toptancı faaliyetleri günümüzde organize perakende kanalının sektörde ağırlığının artmış olması ve bu kanal mensubu büyük ölçekli perakendecilerin kendi dağıtım ağlarına sahip olm asıyla beraber azalma eğilimine girmiştir. 170 Perakende sektöründe son dönemde yaşanan yapısal dönüşüm daha önceleri üretici firmaların egemenliğinde olan alım pazarındaki hâkimiyeti, alıcı tarafında oluşan yoğunlaşmayla beraber perakendeciye doğru kaydırma ktadır. Bu değişimdeki en önemli faktör organize perakende kanalında gözlemlenen genişleme ve yoğunlaşmanın üreticiler arasında aynı hızla gerçekleşmiyor olmasıdır. Bu durum ise hızlı tüketim malları alım pazarındaki rekabet koşullarının oluşmasında üretic iler karşısında oluşan alıcı gücünün önemli bir unsur olarak belirginleşmesine yol açmaktadır. 09-54/1291 -325 5 180 Güç dengelerinde yaşanan değişim üreticiler için de ölçek ekonomilerinden yararlanmayı gerekli kılar niteliktedir, zira üretici kanalında ölçekten faydalanarak maliyetlerinde optimizasyonu sağlayan ve kendi markalarına yatırım yapan firmaların organize perakende karşısında pazarlık gücünü bir dereceye kadar muhafaza edebildikleri görülmektedir. Yüksek kapasitede üretim yapma gereği ise üretici firmaları hem kend i markalarını taşıyan ürünlerin hem de pazarda yükselişte olan market markalı ürünlerin üretimini üstlenmeye teşvik etmektedir. Ancak bu noktada market markalı ürünlerin yükselişinin üreticilerden çok organize perakendecilerin pazarda güç kazanmalarına kat kıda bulunduğunu tekrarlamakta ve bu bağlamda da tedarik pazarında alıcı gücünü arttırdıkları nı ifade etmekte fayda vardır. Zira, söz 190 konusu ürün grubu için üretici kimliği önemini kaybetmekte, pazarlanmasında üreticinin vurgulanmadığı bu ürünler için tüke ticinin marka bağımlılığı perakendeci lehine gelişmektedir. Önceleri üretici markalı ürünlerin ucuz bir taklidi olarak görülen ve daha çok düşük satın alma gücüne sahip tüketicilerin ihtiyacını karşılamak amacıyla ortaya çıkan market markalı ürünler organi ze perakendenin ve üyelerinin ulaştığı boyut ve yaratılan müşteri bağımlılığıyla paralel olarak günümüzde yüksek kaliteli üretici markalara ciddi birer rakip haline gelmeye başlamıştır. Üretici firma için ise her ne kadar üretici markalı ürünlere kıyasla d aha düşük kar marjına sahip olsa da atıl kapasitenin değerlendirilmesi ile karlı hale gelen market markalı ürünler, yaşanan ekonomik krizin de etkisiyle tüketiciler tarafından daha çok tercih edilmesi 200 ve dolayısıyla tüketici harcamaları içerisindeki payını n artmasıyla beraber üretici nezdinde de önemli bir üretim kalemi haline gelmiştir. Yukarıda yer verilen açıklamalar doğrultusunda ilgili ürün pazarı hızlı tüketim malları perakendeciliği olarak tanımlanmıştır. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Hızlı tüketim malları perakendeciliği sektöründe yer alan firmaların faaliyetleri ülke genelinde yaygın bir ağ dâhilinde gerçekleşmekte olup, mevcut dosya bakımından 210 ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. Fayda Mağazacılık San. ve Tic. A.Ş.( Fayda A.Ş .) Yatay İşbirliği Anlaşması Fayda A.Ş yatay işbirliği anlaşmasının, büyük çoğunluğu yerel düzeyde faaliyette bulunan küçük ölçekli organize perakende kanalı üyelerinin Türkiye Perakendeciler Federasyon u bünyesinde bir araya gelmesiyle sektörde rekabetçi bir güç yaratma çabasının sonucu olarak ortaya çıktığı görülmektedir. 220 Fayda A.Ş bu bölümde kuruluş, ortaklık yapısı ve faaliyetlerinin kapsam ve nitelikleri çerçevesinde ele alınacaktır. H.3.1.1. Fayda A.Ş. Kuruluşu Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşmasının kuruluşunda ve yapılanmasında Türkiye Perakendeciler Federasyonu (TPF) nun ve TPF bünyesinde bir araya gelen bölgesel 09-54/1291 -325 6 Türkiye Perakendeciler Feder asyonu Başkan: Şeref SONGÖR Başkan Yrd.: Turan ÖZBAHÇECİ İstanbul PERDER Başkan: Turan ÖZBAHÇECİ Ankara PERDER Başkan: Mustafa ALTUNBİLEK Batı Karadeniz PERDER Başkan: Niyazi GÜNERİ Bursa PERDER Başkan: Doğan SEYHAN İzmir PERDER Başkan: Vahdet SARIKAYA Güneydoğu PERDER Başkan: Mehmet Sah AKDAĞ Karadeniz PERDER Başkan: Fevzi PINAR Çukurova PERDER Başkan: Sedat GÜMÜŞ Kayseri PERDER Başkan: Selahattin KILIÇ Konya PERDER Başkan: Ali KAYA perakendeci derneklerinin (PERDER), özellikle de İstanbul PERDER in önemli rol üstlendiği görülmektedir. 230 TPF, Türkiye çapında 10 bölgede PERDER aracılığıyla örgütlenmiş yapısı ile 11 Mayıs 2006 dan itibaren faaliyetlerini yürütmektedir. Dosya mevcudundan; TPF Başkan Yardımcılığı, İstanbul PERDER Başkanlığı ve Fayda A.Ş. Yönetim Kurul u Başkanlığı görevlerini yürüten Turan Özbahçeci nin, TPF ve PERDER lerin kuruluşundaki öncelikli amacın perakende sektöründe yaşanan yapısal dönüşümle beraber yeniden şekillenen ve ulusal ve uluslararası perakendecilerin ağırlığının arttığı rekabet ortamı nda yerel perakendecilerin karşılaştığı sorunlara ortak çözümler üretmek olduğunu ifade ederek, PERDER leri sektörde yerel perakendecilerin mevcudiyetini ve devamlılığını sağlayan sigorta olarak tanımladığı anlaşılmaktadır . 240 TPF nin, PERDER ler aracılığıyla bir araya gelmiş 270 üye kuruluşu bulunmakta, üye kuruluşlardan 200 adet ile büyük çoğunluğunu, Türkiye çapında toplam 1.519 şube ve 33.318 çalışan ile faaliyette bulunan yerel market zincirleri oluşturmaktadır. Fayda A.Ş, İstanbul PERDER in proje başkan lığında PERDER üyesi yerel zincir marketlerle 2006 yılından beri süregelen görüşmeler sonucunda geliştirilen ve 2009 yılı Mart ayında kurulan bir yatay işbirliği anlaşmasıdır. TPF ve PERDER yöneticilerinin yerel market zincirleri ortakları olduğu, bu kişi lerin Fayda A.Ş. de de ortaklıklarının bulunduğu ve Fayda A.Ş. Yönetim Kurulu nda farklı 250 görevler aldıkları görülmektedir. TPF ve bünyesinde bulunan PERDER lerin oluşum şemasına aşağıda yer verilmektedir. Şekil (1) TPF oluşum şeması 260 270 280 290 300 09-54/1291 -325 7 H.3.1.2. Fayda A.Ş. Ortaklık Yapısı Fayda A.Ş. ana sözleşmesinde A ve B grubu hisse senetleri aracılığıyla şirket ortağı olunabileceği öngörülmektedir. A grubu hisse sahipliği 150.000 TL sermaye taahhüdü karşılığında tüzel kişiliği haiz yerel perake ndeci işletmelere, B grubu hisse sahipliği ise özel veya tüzel kişilere herhangi bir sermaye alt sınırı öngörülmeden 310 tanınmaktadır. Nama yazılı olarak düzenlenen ve devri Yönetim Kurulu nun onayına tabi olan A grubu hisseler, sahibine her bir hisse için bi r oy hakkı veren B grubu hisselerden farklı olarak, her bir hisse için yüz oy hakkı, ayrıca Yönetim Kurulu üyeliğine aday gösterme hakkı vermektedir. Fayda A.Ş. nin sermaye yapısına Tablo 4 te ter verilmiştir. Tablo 4. Fayda A.Ş. Sermaye Yapısı Sermaye yapısı ve ana sözleşme ile belirlenen şart lar birlikte değerlendirildiğinde Fayda A.Ş. nin genel kurul ve yönetim kurulu kararlarında belirleyici etkiye yerel zincir 320 market olan A grubu hissedarların sahip olduğu görülmektedir. Fayda A.Ş Yönetim Kurulu na ve yönetim kurulu üyelerinin ortağı olduğu yerel zincir marketlere ve PERDER ile TPF deki görevlerine de Tablo 5 te yer verilm iştir. Tablo 5. Fayda A.Ş. Yönetim Kurulu GÖREVİ YETKİLİ .. .. .. .. ... . .. .. . .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. Fayda A.Ş ye eşit payla ortak 72 yerel zincir market 2008 yılında toplam . TL ciro ile Türkiye çapında 17 merkez depo üzerinden 29 ilde 967 şube ve 20 binin üzerinde çalışan ile faaliyette bulunmaktadır. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; Fayda A.Ş. ortağı yerel zincir marketlerin sahip oldukları şube dağılım ve sayıları nın 330 büyük farklılık göster dikleri anlaşılmaktadır. Hisse Gru bu Hissedar Sayısı Sermaye Taahhüdü (TL) Nominal Hisse Değeri (TL) Hisse Senedi Sayısı Grup Sermayesi (TL) A 72 150.000 1.000 10.800 10.800.000 B 8 - 1.000 227 227.000 Toplam 80 - - 11.027 11.027.000 09-54/1291 -325 8 H.3.1.3 . Fayda A.Ş Faaliyetlerinin Kapsam ve Niteliği Fayda A.Ş Yönetim Kurulu Başkanı Raport örlerce yapılan görüşmede ; Fayda A.Ş. nin organize perakende kanalında yer alan yerel perakendecilerin bazı ürün gruplarında ulusal ve uluslararası büyük ölçekli perakende devlerinin karşısında 340 tutunabilmeleri amacıyla hayata geçirildiğini ifade etmiştir. .. , sektörde rekabet edebilmek için maliyetlerde optimizasyonu sağlayacak şekilde belirli bir ölçeğin yakalanması gerekliliğinin özellikle 2005 yılından bu yana hız kazanan devralmaların ve büyümenin etkisiyle ön plana çıktığını, Fayda A.Ş nin de bu paralelde ortaklarına ulusal ve uluslararası perakendecilerden özellikle geri kalınan ve satın almada koordinasyonun kolay sağlanabileceği bazı ürün gruplarında rekabet şansı yaratmak için hayata geçirildiğini belirtmiştir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerde n; Fayda A.Ş. nin esas olarak ortak yerel marketlerde satılmak üzere market markalı, exclusive ve gıda -dışı spot ürün gruplarında satın almada aracılık faaliyeti yürüt tüğü ve söz konusu ürünlerde marketlerin tek başına hareket etmede 350 gerek mali yapı gereks e sahip olunan talep açısından yetersiz kaldıkları anlaşılmıştır. . H.3.1.3.1. Market Markalı Ürünler Fayda A.Ş. nin faaliyetlerinin odaklandığı en önemli ürün grubu Fayda markası altında üretici firmalara üretimi yaptırılan market markalı ürünlerdir. B ugün itibar ıyla ortak yerel marketlerin satışlarında % ... paya sahip söz konusu ürün grubunun önemi, Fayda A.Ş. nin bu ürünlerin üretimi, dağıtımı ve pazarlamasında doğrudan etkisi olmasından ve ülkemizde market markalı ürünlerde 360 yaşanan yükselişle paralel olarak önümüzdeki yıllar için bu ürün grubunda hedeflenen yüksek satış rakamlarından kaynaklanmaktadır. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; Fayda A.Ş. nin market markalı ürünlerin üretimi marka bağımlılığının görece düş ük olduğu temizlik ve gıda ürünlerinde yoğunlaştırdığı anlaşılmıştır. Perakende sektöründe yaşanan dönüşümle beraber perakendeci kimliğinin ön plana çıktığı ve 2001 ekonomik krizinden itibaren ise azımsanmayacak ölçüdeki talebin üretici markalı ürünlerden daha uygun fiyatla sunulan market markalı ürünlere kaydığı görülmektedir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; nin, sınırlı sayıda şehir ve şubede faaliyetlerini yürüten yerel perakendecilerin Fayda A.Ş. 370 aracılığıyla bu ürünlere yönelik toplamda sah ip oldukları talebin bir araya getirilerek market markalı üretim için gerekli ölçeğin yakalanabildiğini, bu sayede yerel zincir marketlerin market markalı ürünlere raflarında yer vermelerinin sağlanabileceğini ifade et tiği anlaşılmıştır. Dolayısıyla, Fayda A.Ş. nin yerel perakendeciler açısından rekabetçi bir strateji çerçevesinde önemli bir rol oynamaktadır. H.3.1.3.2. Exclusive Ürünler Fayda A.Ş nin ortakları için satın almada aracılık ettiği diğer ürün grubu olan exclusive ürünlerde ise üretici markalı ürünler ortak yerel perakendecilerin isteği 380 doğrultusunda farklı gramaj ve paketleme imkânı ile perakendecilere özel olarak üretilmektedir. Bu ürünler üretici firmanın piyasaya sunduğu ürünlerden sahip olduğu gramaj ve paketleme ile ayrılmakta, bu ürünler için üretimde bir değişikliğe 09-54/1291 -325 9 gidilmemekte ayrışma paketleme sürecinde gerçekleşmektedir. . TİCARİ SIR .. . Bu ürün grubu için de yerel perakendecilerin bireysel taleplerinin bir araya gelmesiyle üretici markalı ürünlerin Fayda A.Ş. ortaklarına özel üretimi için gerekli ölçek ekonomilerinin yakalandığı görülmektedir. 390 TİCARİ SIR . Özellikle marka gücü yüksek olan ürünlerin ortak marketler için anlaşma uyarınca özel olarak ürettirilmesiyle yerel perakendecilerin kendi lehlerine belirli ölçüde ürün farklılaştırması yarattıkları ve bu farklılaştırma ile birlikte düşen talep esnekliğinde n fayda sağladıkları kanaatine varılmıştır. H.3.1.3.3. Gıda -dışı Spot Ürünler Fayda A.Ş. faaliyetleri kapsamında yer alan son ürün grubunu gıda -dışı spot ürünler oluşturmaktadır. Bu ürünler üretim fazlası olarak nitelendirilen ve perakendecilere 400 talep ed ilen miktarla birlikte değişen iskonto ile satılmaktadır. Örneğin ihraç fazlası elektronik ürünler spot niteliğini haiz ürünler olup, bu ürünlerin üretici firmalar tarafından perakendecilere satışı toplu satım ve iskonto uygulaması ile gerçekleştirilmekted ir. Bu ürün grubunun satın alımlarında da market markalı ürünlerde ve exclusive ürünlerde olduğu gibi birlikte hareket etmek, birim maliyetlerde önemli düşüş sağlayabilmektedir. Zira satıcı firma tarafından uygulanan iskonto satın alınan miktardaki artışı izlemekte, ortak yerel perakendecilerin kümülatif talebi ile önemli maliyet tasarrufu sağlanabilmektedir. 410 TİCARİ SIR 420 . 430 Fayda A.Ş. nin faaliyetlerinin kapsam ve boyutu hususunda deği nilmesi gereken bir diğer husus Fayda A.Ş. yönetimi tarafından şirket ana sözleşmesinde yer alan hususların ve şirketin çalışma prensiplerinin paydaşlara açıklanmasını teminen 09-54/1291 -325 10 hazırlanan Fayda A.Ş. Anayasası kitapçığında yer verilen tavsiye fiyat bildirimi uygulamasıdır. Kitapçığın Ortaklarla Ticari İlişkiler başlıklı bölümünde FAYDA, ortaklarına sattığı ürünlerde tavsiye taban fiyatı belirler ve ortaklarına bildirir. ifadesi yer almaktadır. Raportörlerce yapılan görüşmede . , tavsiye fiyata riayet edilmemesinin herhangi bir yaptırıma tabi olmadığını, ortakların tavsiye fiyatın altında fiyatla serbestçe satış yapabildiklerini, söz konusu fiyatların ortakların bilgilendirilmesi amacını taşıdığını belirtmiştir. 440 TİCARİ SIR 450 . H.3.2. Hukuki Değerlendirme Pazarın aynı seviyesinde faaliyette bulunan gerçek veya potansiyel rakip olarak nitelendirebilecek teşebbüsler arasında oluşturulan yatay işbirliği anlaşmaları çok geniş bir alanı kapsamaktadır . Yatay işbirliklerine ilişkin gruplandırmaların önemli bir bölümünü ortak girişimler oluşturmaktadır. Ortak girişim kavramı farklı amaçlara, yapılara ve iktisadi etkilere sahip pek çok türde işbirliği ya da birleşme/devralma 460 olarak - anlaşmayı kapsayacak şekilde kullanılmaktadır. Bir ortak girişim en geniş anlamıyla iki ya da daha fazla sayıda teşebbüsün, aksi durumda ayrı ayrı yerine getirmek durumunda oldukları bir işi birlikte gerçekleştirmek kaydıyla ve iktisadi bir amaca ulaşmak için yaptıkları bir anlaşma , en dar anlamıyla ise iki ya da daha fazla sayıda teşebbüs tarafından ortaklaşa kontrol edilen bir teşebbüs olarak tanımlanabilir. Dosya konusu Fayda A.Ş, 72 yerel perakendecinin eşit payla ortak olduğu, ortaklarından bağımsız, tüzel kişiliği h aiz bir anonim şirket olarak kurulmuş olup, yukarıda yer alan değerlendirmeler ışığında ortak girişim olarak değerlendirilmesi 470 gereken bir yatay işbirliği anlaşmasıdır. Ortak girişimin rekabet hukuku açısından değerlendirilmesinde öncelikle ilgili ortak girişimin yoğunlaşma doğurucu mu, yoksa işbirliği doğurucu mu olduğunun tespit edilmesi gerekmektedir. Bu tespit, ortak girişimin hangi rekabet hukuku düzenlemesine tabi olacağını da belirleyecektir. Zira, rekabet hukukunda rekabeti kısıtlayıcı anlaşmalar i le yoğunlaşmaları düzenleyen hükümler farklıdır. Bu bağlamda, ortak girişim; yoğunlaşma doğurucu nitelikte olduğu takdirde 4054 sayılı Kanun un Birleşme veya Devralma başlıklı 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Birleşme ve Devralma Tebliği, işbirliği doğurucu n itelikte bulunduğu takdirde ise Kanun un 480 Rekabeti Sınırlayıcı Anlaşma, Uyumlu Eylem ve Kararlar başlıklı 4. maddesi çerçevesinde bir değerlendirmeye tabi tutulacaktır. 09-54/1291 -325 11 H.3.2.1 . Fayda A.Ş. nin 4054 sayılı Kanun un 7. Maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ Bakımından Değerlendirilmesi 1997/1 sayılı Tebliğ in birleşme ve devralma sayılan halleri belirten 2. maddesinin (c) bendinde amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak 490 şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve ta raflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişim biçimindeki tanıma göre yoğunlaşmaya yönelik ortak girişimin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında birleşme sayılması ve 1997/1 sa yılı Tebliğ kapsamında değerlendirilebilmesi için aşağıdaki üç unsuru taşıması gerekmektedir: 1- Ortak kontrol, 2 - Bağımsız iktisadi varlık ve 3 - İşlemin koordinasyona yol açmaması. H.3.2. 1.1.Ortak Kontrol 500 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin ikinci fık rasına göre kontrol, ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiy et veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkı veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar edinim i anlamına gelmektedir. Bu tanım bağlamında kontrol kavramı açısından teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama , bir başka deyişle teşebbüsün stratejik ticari kararlarını etkileyebilme hakkını haiz olma ve belirleyici etki uygulama olanağı sağlayan enstrümanlar ön 510 plana çıkmaktadır. Bu enstrümanlar arasında verilen örnekler ise, teşebbüsün malvarlığ ı üzerinde mülkiyet, kullanma hakkı ya da yönetim organlarında yer alma veya karar alma mekanizmasında söz sahibi olmadır. Fayda A.Ş, eşit payla ortaklığı bulunan yerel perakendeciler tarafından kurulmuştur. İnceleme döneminde elde edilen bilgiler her ort ağın teşebbüsün stratejik davranışları üzerinde eşit etki yaratacağına işaret etmektedir. Dolayısıyla Fayda A.Ş bakımından ortak kontrol unsurunun mevcut olduğu kanaatine varılmıştır. H.3.2.1. 2. Bağımsız İktisadi Varlık 520 Ortak girişimin iktisadi bağıms ızlığının ölçütü, kendi pazarında bağımsız bir aktör olarak davranıp davranmadığıdır. Eğer ortak girişim Ar -Ge, ortak satış, üretim gibi ana teşebbüslerinin sadece bazı fonksiyonlarını yerine getiriyorsa, piyasaya arzı ana teşebbüslere arzı ile kıyaslandığ ında sınırlı ise bağımsız bir iktisadi varlık, bir başka deyişle tam işlevsel olarak kabul edilmemektedir. Bu tip ortak girişimler, ana teşebbüslerin ticari aktivitelerine yardımcı olarak faaliyetlerini sürdürecektir. Yukarıda yer verilen ölçütler bakımın dan öncelikle ortağı olan yerel perakendeciler için market markalı, exclusive ve spot ürün temin edecek bir ortak satın alma 530 anlaşması niteliğinde kurulan Fayda A.Ş . nin bağımsız bir iktisadi varlık olarak sektörde aktif rol alamayacağı kanaati oluşmuştur . Bu itibarla, elde edilen bilgilerden Fayda A.Ş . nin ana teşebbüslerinin sadece bazı fonksiyonlarını yerine getirmek üzere 09-54/1291 -325 12 kurulduğu, sektörde büyük ölçüde ortağı olan yerel perakendecilere satış yapacağı anlaşılmaktadır. Dolayısıyla , Fayda A.Ş nin bağıms ız iktisadi varlık olmadığı; bu noktadan hareketle, üçüncü ölçüt olan ortak girişimin taraflar arasında koordinasyona yol açmaması bağlamında değerlendirilmesine gerek kalmadan, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında ele alınamayacağı sonucuna ulaşılmaktadır. 540 H.3.2.2. Fayda A.Ş. nin 4054 sayılı Kanun un 4. Maddesi Bakımından Değerlendirilmesi 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi Belirli bir mal veya hizmet piyasasında doğrudan veya dolaylı olarak rekabeti engelleme, bozma ya da kısıtlama amacını taşıyan veya bu etkiy i doğuran yahut doğurabilecek nitelikte olan teşebbüsler arası anlaşmalar, uyumlu eylemler ve teşebbüs birliklerinin bu tür karar ve eylemleri yasaklamaktadır. Yatay işbirliği anlaşmaları da rekabeti olumsuz etkilediği ölçüde bu madde kapsamında ele alınm aktadır. 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında olan yatay işbirliklerinin değerlendirilmesinde ise, işbirliğinin oluşturduğu yararlı etkilerin 550 göz önünde bulundurulması gerekmekte; rekabetçi sürece zarar veren etkileri ile karşılaştırıldığında olumlu etkileri fazla olan anlaşmaların rekabetten beklenen faydanın elde edilmesini teminen 4. maddenin öngördüğü yaptırımlardan muaf tutulması mümkün olmaktadır. Böyle bir muafiyetin verilmesi ise anlaşmanın 4054 sayılı Kanun un 5. maddesi çerçevesinde değerlen dirmeye tabi tutulmasını gerektirmektedir. Fayda A.Ş yatay işbirliği anlaşmasının rekabet mevzuatı açısından ele alınmasında öncelikle üzerinde durulması gereken husus Fayda A.Ş. faaliyetlerinin ortak satın almayı içeriyor olmasıdır. Ortak satın alma anl aşmaları mehaz mevzuat ta; çoğunlukla 560 küçük ve orta ölçekli işletmeler tarafından, ortaklaşa kontrol edilen bir şirket veya daha gevşek yapıda bir işbirliği yoluyla büyük rakiplerininkine yakın miktarlara ve iskontolara ulaşabilmek amacıyla imzalanan anlaşm alar olarak tanımlanmaktadır. Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşmasının 4. madde kapsamında değerlendirilip değerlendirilemeyeceğinin tespitinde anlaşmanın etkilediği alt (hızlı tüketim malları perakende pazarı) ve üst pazar (hızlı tüketim malları tedarik pazarı) nezdinde ikili bir ayrımda ele alınması gerekmektedir. Fayda A.Ş, ortaklarına, ortak satın almayı gerçekleştirdiği ürünler bazında satın 570 alınacak miktar, bu ürünlerin marketlerde konumlandırılması ve benzeri konularda herhangi bir yükümlülük geti rmezken, Fayda markalı ürünlerin tüketici satış fiyatını tavsiye niteliğinde bildirmektedir. Tavsiye fiyat uygulaması fiyatlarda yeknesaklığa sebebiyet vererek marka içi rekabeti azaltan bir etki yaratabilmektedir. Dolayısıyla söz konusu uygulama rekabetçi unsurları olumsuz etkileyen ve rekabet mevzuatı açısından ancak yaratılan etkinlik ölçüsünde izin verilebilecek bir müdahaleyi içermektedir. Bu husustan hareketle Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşması hızlı tüketim malları perakende pazarında münhasıran Fa yda A.Ş. ortakları tarafından satılan Fayda markalı ürünlerde marka içi rekabetin azaltılması sonucunu doğuracak uygulamaları içermesi sebebiyle 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında yer 580 almaktadır. Diğer taraftan Fayda A.Ş. nin portföyündeki ürün gru pları bazında ortakları adına hareket ettiğini, anlaşmanın bu yönüyle ortaklara münferiden sahip olmadıkları bir alım gücü sağlayarak hızlı tüketim malları tedarik pazarında rekabetçi 09-54/1291 -325 13 dengenin değişmesine etkide bulunduğunu söylemek mümkündür. Dolayısıyla üst pazarda da Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşması güç dengesini perakendeciler lehine değiştirmesiyle 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında yer almaktadır. H.3.2. 3. Fayda A.Ş. Muafiyet Değerlendirmesi 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamındak i anlaşma, uyumlu eylem ve kararlar, 590 Kanun un 5. maddesindeki koşulların varlığı halinde yasaklayıcı 4. maddenin uygulanmasından muaf tutulabilmektedir. Kanun un 5. maddesinde muafiyetin koşulları şu şekilde sayılmıştır: (a) Malların üretim veya dağıtım ı ile hizmetlerin sunulmasında yeni gelişme ve iyileşmelerin ya da ekonomik veya teknik gelişmenin sağlanması, (b) Tüketicinin bundan yarar sağlaması, (c) İlgili piyasanın önemli bir bölümünde rekabetin ortadan kalkmaması, (d) Rekabetin (a) ve (b) bentleri ndeki amaçların elde edilmesi için zorunlu olandan daha fazla sınırlanmaması. 600 H.3.2.3.1. Malların Üretim Veya Dağıtımı İle Hizmetlerin Sunulmasında Ekonomik Veya Teknik Gelişmenin Sağlanması Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Fayda A.Ş. nin, faaliyetle ri büyük ölçüde bir veya birkaç şehirle sınırlı organize perakende kanalı üyesi işletmelerce , perakende sektöründe yaşanan dönüşümle birlikte ulusal ve uluslararası büyük ölçekli perakendecilerin artan rekabet baskısı karşısında kurulduğu anlaşılmaktadır. Söz konusu anlaşma ortakların taleplerinin toplulaştırılması yoluyla market markalı, exclusive ve spot ürünlerin tedarik edilmesinde gerekli olan ölçeğin yakalanmasını ve dolayısıyla bu ürün gruplarını ortak yerel marketlerin daha düşük alım ve lojistik maliyetleriyle temin edebilmelerini sağlamaktadır. Fayda A.Ş. yatay işbirliği 610 anlaşması ile maliyetlerde sağlanan düşüş ortakların tek başına gerçekleştiremeyeceği bir maliyet tasarrufunu içermesi itibar ıyla etkinlik doğurucu niteliktedir. Yatay işbirliği an laşması sonucunda sağlanan bir diğer etkinlik Fayda markalı ürünlerin yeni bir ürün grubu olarak pazara girmesinin sağlanmış olmasıdır. Üretimi yerel perakendeciler tarafından işbirliği anlaşması öncesinde katlanılması gerekli yüksek maliyet nedeniyle bire ysel olarak gerçekleştirilemeyen market markalı ürünler, anlaşma sonrasında uygun maliyetle üretimin mümkün olması ile yerel perakendecilerin ürün portföylerinde yer almaya başlamıştır. Fayda markalı ürünler bu yöndeki tüketici talebini karşılaması nedeniy le de iktisadi etkinliği artırıcı niteliktedir. Söz konusu etkinlikler Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşmasının 5. maddede 620 yer verilen ilk muafiyet şartını sağladığını göstermektedir. H.3.2.3. 2. Tüketicinin Yarar Sağlaması Fayda A.Ş yatay işbirliği anla şması hızlı tüketim malları perakende pazarında yerel perakendecilerin portföylerindeki ürün çeşitliliğini artırması ve bu ürünleri tek başına temin etmeleri halinde uygulayacakları fiyattan daha düşük bir fiyatla tüketicilere sunmalarını sağlaması bakımın dan tüketici faydasını artırır niteliktedir. İşbirliği sonucunda anlaşma konusu ürünler için pazara yeni oyuncuların girmesi ile de tüketici tercihleri genişlemekte ve tüketici faydası artmaktadır. Tüketicinin yaratılan bu 630 faydalardan hakça payını alması o rtak yerel marketler arasındaki fiyat rekabetinin sınırlanmamasına bağlıdır. Bu itibarla Fayda A.Ş. tarafından Fayda markalı ürünler için ortaklara bildirilen tavsiye fiyatların uygulamada sabit veya minimum satış 09-54/1291 -325 14 fiyatına dönüşmemesi gerekmektedir. Bu şar tlara uyan tavsiye fiyat bildirimleri ve yayımları tüketicilerin ürünlerin fiyatı hakkında bilgilendirilmesi ve bu ürünlerde yüksek fiyatın caydırılması bakımından tüketici faydasına olumlu katkı sağlayacak uygulamalar olarak değerlendirilmekte ve muafiyet ten yararlanabilmektedir. Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşmasının ortak satın almanın gerçekleştirildiği kapsam ve miktar bakımından hâlihazırda hızlı tüketim malları alım pazarında rekabeti 640 bozarak, bu pazardaki üreticilerin diğer perakendeciler için dol ayısıyla da bu perakendecilerin müşterileri için maliyetleri yükseltmesine yol açacak bir fiyat baskısı yaratacak nitelikte değildir. Dolayısıyla, Fayda A.Ş yatay işbirliği anlaşmasının bugün sahip olduğu kapsam ve boyut bakımından üst pazarda rekabeti boz arak alt pazarda tüketici faydasını olumsuz etkile meyeceği kanaatine varılmıştır. Dolayısıyla, Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşması 5. maddede yer verilen ikinci muafiyet şartını da sağla maktadır. H.3.2.3. 3. İlgili Piyasanın Önemli Bir Bölümünde Rekabetin Ortadan Kalkmaması 650 Hızlı tüketim malları perakende pazarında yaşanan dönüşümle beraber perakendeciler arasındaki rekabet yoğunlaşmakta olup, sektörde varlığın devamı rekabet şartlarına uyumu gerekli kılmaktadır. Fayda A.Ş işbirliği anlaşması kapsamı 3 ürün grubu ve bu ürün gruplarında görece düşük miktarlı bir ortak satın almayı içermesi sebebiyle bugün itibar ıla rtakların maliyetlerinde benzerliğe sebebiyet vererek koordinasyon riskini artırabilecek nitelikte değildir. Zira, büyük ölçekli perakendecilerin yarattığı rekabet baskısı yerel perakendecileri sektörde mevcudiyetlerinin devamı için Fayda A.Ş. nin aracılık ettiği ürün grupları da dâhil olmak üzere rekabetçi davranmaya mecbur kılmaktadır. Bu doğrultudaki diğer bir husus Fayda A.Ş. yatay işbirliği an laşması aracılığıyla yerel perakendecilerin bazı 660 ürün gruplarında da olsa rekabetçi kılınmasıyla sektördeki oyuncu sayısının azalmasının bir ölçüde engellendiğidir. Bu açıklamalar paralelinde Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşmasının bugün sahip old uğu kapsa m ve boyut itibarıla ızlı tüketim malları perakende pazarındaki rekabeti ortadan kaldıracak nitelikte değildir. Hızlı tüketim malları tedarik pazarında sağlanan maliyet düşüşü yerel perakendecilerin Fayda A.Ş. aracılığıyla bir araya gelmesiyle sahip olduk ları pazar gücünün bir sonucu olmasına rağmen, satın almanın boyutunun hâlihazırda düşük olması, Fayda A.Ş. nin üretici firmalar nezdinde rekabeti aleyhlerine bozacak bir firmadan ziyade âtıl kapasitenin veya diğer büyük bir alıcının kaybedilmesi ile 670 oluşa bilecek kapasitenin değerlendirilmesi bakımından alternatif bir alıcı olarak değerlendirilmesi ihtimalinin daha yüksek olduğunu gösterir niteliktedir. Bu nedenle söz konusu yatay işbirliği anlaşmasının bugünkü boyutuyla tedarik pazarındaki rekabeti ortadan kaldıracak nitelikte olmadığı kanaatine varılmıştır. Dolayısıyla, Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşması 5. maddede yer verilen üçüncü muafiyet şartını da sağla maktadır. H.3.2.3. 4. Rekabetin Zorunlu Olandan Fazla Kısıtlanmaması Fayda A.Ş. yatay işbirli ği anlaşması pazarın aynı seviyesinde faaliyet gösteren rakip 680 teşebbüsler arasında yapılan, anlaşma konusu ürün grupları, özellikle de Fayda markalı ürünler için ortak yerel marketlere getirilebilecek rekabeti kısıtlayıcı yükümlülükler ve bu ürün grupların da elde edilen maliyet benzerliği sonucunda 09-54/1291 -325 15 yaratılabilecek koordinasyon riski dolayısıyla rekabeti kısıtlayıcı endişeler doğurabilecek nitelikte bir anlaşmadır. Ancak, dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; söz konusu anlaşma ile ilgili ürün grupları nın orta k yerel marketler için uygun maliyetle temin edilebildi ği anlaşılmaktadır. İşbirliği yerel marketleri büyük ölçekli perakendeciler karşısında rekabetçi kılmak ve yerel marketlerin daha önce portföylerinde yer almayan ürünlere erişimini sağlamak suretiyle r ekabetçi sürece katkıda bulunmaktadır. Perakende sektöründe rekabet, tüketicilerin tercihlerine daha 690 çok çeşitlilikte ürün ve bu ürünleri sunan daha çok sayıda işletme aracılığıyla ulaşmasını sağlamadaki en etkili araçtır. Bu nedenle, Fayda A.Ş. aracılığıy la gerçekleştirilen faaliy et ve işbirliğinin bugün itibarı yla rekabetin kısıtlanmasının ötesinde iktisadi bir etkinlik yarattığı ve yaratılan etkinlikten tüketicilerin hakça payını aldıkları kanaati oluşmuştur. Dolayısıyla, mevcut pazar koşulları çerçevesi nde Fayda A.Ş. yatay işbirliği anlaşması 5. maddede yer verilen muafiyet koşullarını da sağla maktadır. Ancak bu noktada değinilmesi gereken bir diğer husus muafiyet koşullarının mevcut dosya bakımından günümüz şartları altında sağlanıyor olmasıdır. Fayda A.Ş. yatay 700 işbirliği anlaşması bugün sahip olduğu kapsam ve boyut bakımından tarafların toplam pazar gücünü tamamıyla yansıtır nitelikte olmayıp, işbirliğinin ortak yerel marketlerin cirolarından aldığı pay da bu durumu gösterir niteliktedir . TİCARİ SIR TİCARİ SIR . Fayda A.Ş. 2009 yılı Mart ayında organize perakende kanalı üyesi yerel perakendeciler tarafından kurulan ve bu itibarla sektörde kendisine yeni yeni yer bulan bir işbirli ği anlaşmasıdır. Mevcut durumda faaliyetlerinden etkilenen hızlı tüketim perakende ve tedarik pazarlarında rekabeti 710 kısıtlamaktan ziyade etkinlik yaratıcı nitelikte olan Fayda A.Ş. nin sektördeki gelişmelerle beraber faaliyetlerinin yoğunlaştığı ürün grupl arında daha etkili bir teşebbüs haline geleceği ve bu nedenle faaliyetlerinin kapsam ve boyutunun daha da genişleyeceği kanaati oluşmuştur . Söz konusu durum Fayda A.Ş. nin önümüzdeki yıllarda ortaklarının toplamda sahip oldukları pazar gücüne ulaşması ihti malini gündeme getirmektedir. Bu paralelde anılan işbirliğinin muafiyetin şartlarını o günün ortamında sağlayıp sağlamadığının ve rekabetin kısıtlanması etkisinin, o gün yaratılan etkinlikle kıyaslanarak değerlendirilmesi gerekli olacaktır. Bu sebeple, Fayda A.Ş . yatay işbirliği anlaşmasına tanınacak muafiyetin Fayda A.Ş. ve ortaklarının sahip oldukları yüksek potansiyel nedeniyle belirli bir süre ile 720 sınırlandırılması gerek tiği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsam ına göre, 1- Fayda Mağazacılık San. Ve Tic. A.Ş. yatay işbirliği anlaşmasının 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında olduğu na, 2- Bahse konu anlaşmaya 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinde sayılan koşulların 730 tamamını karşılaması nedeniyle bireysel muafiyet t anınmasına, 09-54/1291 -325 16 3- Ancak, anlaşmanın yeni hayata geçirilmiş olması ve önümüzdeki dönemde kapsam ve boyutunun genişlemesiyle rekabeti olumsuz etkileyecek sonuçlar doğurma ihtimali bulunması nedeniyle söz konusu muafiyetin 3 yıl süreyle sınırlandırılması na OYBİRL İĞİ ile karar verilmiştir.