Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -3-82 (Devralma) Karar Sayısı : 09-33/729 -169 Karar Tarihi : 15.7.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) 10 Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER: Meltem BAĞIŞ AKKAYA, Aytül TOKATLI C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Marsan Gıda San. ve Tic. A.Ş. Temsilcisi: Avuk at Nurgül EKECİK Taşkın&Şimşek
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -3-82 (Devralma) Karar Sayısı : 09-33/729 -169 Karar Tarihi : 15.7.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.) 10 Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER: Meltem BAĞIŞ AKKAYA, Aytül TOKATLI C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Marsan Gıda San. ve Tic. A.Ş. Temsilcisi: Avuk at Nurgül EKECİK Taşkın&Şimşek Avukatlık Bürosu İ.D.T.M., A -1 Blok K:14, 20 D:436, Yeşilköy/İstanbul D. TARAFLAR : Marsan Gıda San. ve Tic. A.Ş. Kısıklı Cad. No: 54 Altunizade Üsküdar/İstanbul Doyuran Gıda A.Ş. Cebeci Cad. 542/1 Sok. No:9 Küçükköy/İstanbul E. DOSYA KONUSU: Rekabet Kurulu nun 7.2.2008 tarih ve 08 -12/130 -46 sayılı kararında yer alan taahhüt çerçevesinde endüstriyel margarin pazarında 30 Marsan Gıda San. ve Tic. A.Ş. ye ait Akyağ ve Proser markalarının Doyuran Gıda A.Ş. ye devredilmesi işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 30.4.2009 tarih ve 3065 sayı ile giren ve en son 8.7.2009 tarih ve 4748 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddele si ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 9.7.2009 tarih ve 2009 -3-82/Öİ -09-MBA sayılı Birleşme/Devralma Raporu , 10.7.2009 tarih ve REK.0.07.00.00 -120/1 74 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09 -33 sayılı Kurul 40 toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; a- MGS Marmara Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin; Akyağ ve Proser markalarının Doyuran Gıda San. A.Ş. ye devri ile 7.2.2008 tarih ve 08 -12/130 -46 sayılı Rekabet Kurulu kararındaki taahhüdü çerçevesinde yükümlülüklerini yerine getirdiği, 09-33/729 -169 2 b- Marsan Gıda San. ve Tic. A.Ş. nin sahip olduğu Akyağ ve Proser markalarının Doyu ran Gıda San. A.Ş. ye devredilmesi işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. 50 maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devir işlemi olduğu, bununla birlikte devralma işlemi ile ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerç evesinde yeni bir hakim durumun yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilerek, rekabetin önemli ölçüde sınırlandırılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği, sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. H. İNCE LEME VE DEĞERLENDİRME 60 H.1. İşlem İle İlgili Aşamalar Marsan Gıda San. ve Tic. A.Ş. nin (Marsan)1 sahip olduğu Akyağ ve Proser markalarının lisanslarının 7.2.2008 tarih ve 08 -12/130 -46 sayılı Kurul kararı uyarınca Doyuran Gıda San. A.Ş. ye (Doyuran Gı da) devredilmesi işlemine izin verilmesi talep edilmektedir. Bu bakımdan Kurul un ilgili kararına yönelik aşamalara aşağıda genel hatları ile yer verilmiştir. Kurum kayıtlarına 31.8.2007 tarih ve 5777 sayı ile intikal eden, Marmara Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (MGS) adına yapılan bildirimde, Sabancı Grubu nun bir iştiraki olan 70 Gıdasa Sabancı Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin (Gıdasa) sermaye paylarının %99,68 inin Gıdasa hissedarları olan Sabancı Holding, Exsa, Tursa, Teknosa, Temsa ve Kordsa tarafından MGS ye devredilmesi işlemine izin verilmesi talep edilmiştir. Söz konusu bildirim, Kurul un 9.10.2007 tarih ve 07 -78/968 -M sayılı kararı ile 4054 Kanun un 10.maddesi birinci fıkrası uyarınca nihai incelemeye alınmıştır. Nihai inceleme sürecinin sonunda işlem 7.2.2008 tarih ve 08 -12/130 -46 sayılı karar ile şu şekilde sonuca bağlanmıştır: Gıdasa Sabancı Gıda San. ve Tic. A.Ş. hisselerinin MGS Marmara Gıda Sanayi ve 80 Ticaret A.Ş. tarafından devralınması işlemi ile ilgili olarak: 1. Meyveli Soda , Damacana Su , Pet Su , Dökme Çay , Demlik Çay pazarları açısından devralma işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında iz ne tabi olmadığına OYBİRLİĞİ ile, 2. Makarna , Un , Hazır Çorba , Toz Tatlı (Puding) , Sıvı Yağ ve Tüketici Margarini pazarları açısından işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 90 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, sayılan pazarl ar bakımından devralma işlemine izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile, 3. Endüstriyel Margarin pazarı bakımından, devralma işlemi 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında hakim durum yaratılmasına neden olacağından: 1 Marsan ın eski unvanı Gıdasa Sabancı Gıda San. Ve Tic. A.Ş. olup 16.6.2008 tarihinde unvan değişikl iğine gidilmiştir. 09-33/729 -169 3 a) MGS Marmara Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş . tarafından ( .. ) ve ( .. ) ticari markalarının lisanslarının Kurul gözetim ve denetiminde üçüncü kişilere devredileceği taahhüdü çerçevesinde izin verilmesine, bu taahhüdün, i. Söz konusu ticari markaların lisanslarının münhasır ve süresiz olarak, bahse konu markaları rekabetçi bir güç olarak tutabilecek ehliyete sahip 100 ve Topbaş -Ülker ekonomik bütünlüğü ile bağlantısı olmayan üçüncü kişilere gerekçeli kararın tebliği tarihinden itibaren 1 yıl içinde devredilmesi, ii. Rekabet Kurulu nun gerekçeli kararını n tebliğinden itibaren 30 gün içinde, taahhüdün yerine getirilmesini sağlamak üzere bağımsız bir Denetleyici Uzman atanması ve atamanın onay için Rekabet Kurulu na bildirilmesi, iii. Denetleyici uzmanın Kurulca belirlenen süre içinde bahse konu markalar ın lisansının devredilememesi durumunda marka lisanslarını 6 ay içinde herhangi bir asgari fiyat gözetmeksizin devretmek üzere 110 yetkilendirilmesi, iv. Söz konusu markaların lisanslarının devrine ilişkin olarak Rekabet Kurulu ndan izin alınması, şartlarına uygun olarak yerine getirilmesi gerektiğine, b) Taahhüdün yukarıdaki şartlara uygun olarak yerine getirilmemesi halinde verilen iznin geçersiz sayılacağına, c) Taahhüdün yerine getirilmesi ve denetleyici uzmanın atanıp onaylanmasına ilişkin işlemlerin dene tlenmesine ilişkin olarak Başkanlığa yetki verilmesine, Kurul üyesi Mehmet Akif ERSİN in farklı gerekçesi ve OYÇOKLUĞU ile, 120 karar verilmiştir. Kararda görüldüğü üzere MGS tarafından Gıdasa nın devrine endüstriyel margarin pazarında ancak iki markanın li sanslarının devri koşulu çerçevesinde izin verilmektedir. Kurul un söz konusu kararı uyarınca Akyağ ve Proser markalarının kararda belirtilen nitelikte uygun bir alıcıya zamanında devredilmesi bakımından ilk olarak MGS yetkilileri tarafından denetleyic i uzman ataması gerçekleştirilmiştir. Taahhüdün yerine getirilmesini sağlamak üzere MGS tarafından denetleyici uzman olarak yetkilendirilen (...) ye ilişkin atama yı Kurul, 3.7.2008 tarih ve 08 - 43/589 -M sayılı kararıyla onaylamıştır. Denetley ici uzmanın karara uygun olarak 130 atanması sonrası ise markaların Doyuran Gıda ya devredilmesine ilişkin başvuruda bulunulmuştur. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. Taahhüde İlişkin Değerlendirme Bildirime konu işlem Kurul un 7.2.2008 t arih ve 08 -12/130 -46 sayılı kararı çerçevesinde gerçekleştirilmekte olduğundan ilgili işlemin değerlendirilmesi sadece işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine uygunluğu analizini içermemektedir. Bu 140 analiz kararda yer alan taahhüdün bir parçası olup, işle min izin verilebilir olması taahhütte sıralanan tüm koşulların yerine getirilmesini gerektirmektedir. Bu bakımdan işlemin izin verilebilir olması konusunda taahhüdün içerdiği koşullar kararda şu şekilde sıralanmaktadır: - Markaların lisanslarının münhasır ve süresiz devri, 09-33/729 -169 4 - Devrin markaları rekabetçi bir güç olarak tutabilecek ehliyete sahip ve Topbaş -Ülker ekonomik bütünlüğü ile bağlantısı olmayan üçüncü kişilere gerçekleşmesi, - Devrin kararın tebliği tarihinden itibaren 1 yıl içinde yapılması, - Markala rın lisanslarının devrine ilişkin olarak Rekabet Kurulu ndan izin alınması. 150 Karar bir ayrıştırma koşulu içermektedir. 139/2004 sayılı Konsey Tüzüğü ve 802/2004 sayılı Komisyon Tüzüğü Altında Kabul Edilebilir Çözümlere İlişkin 2008/C 267/01 sayılı Komisyo n Duyurusu nda2 bir ayrıştırma koşulu çerçevesinde izin verilen yoğunlaşmalarda ayrıştırılacak işkolunu alacak muhtemel alıcıya ilişkin bazı düzenlemeler getirilmektedir. Bu çerçevede ilgili Duyuru nun 48. paragrafında alıcının uygunluğunu belirleyen koşul lar aşağıda sunulduğu gibi düzenlenmektedir: - Alıcı taraflardan bağımsız ve ilişkisiz olmalıdır. - Alıcının finansal kaynaklara, kanıtlanmış ilgili deneyime ve ayrıştırılan faaliyet ile taraflara karşı yaşayabilir, aktif bir rakip olma niyetine ve kabiliy etine sahip olmalıdır. - Önerilen alıcıya satış işlemi , yeni bir rekabet problemi ortaya çıkarmamalı, 160 taahhütlerin uygulanmasının gecikmesi riski doğmamalıdır. Bu nedenle önerilen alıcı ilgili tüm otoritelerden gerekli izinleri alabilecek nitelikte olmalıd ır. Benzer şekilde Amerika da, Adalet Bakanlığı nın 2004 yılına ait Antitröst Bölümü Yoğunlaşma Çözümleri Politika Kılavuzu 3, ayrıştırma koşulu öngörülen bir yoğunlaşmada, koşulun yerine getirilmesi bakımından uygun bir alıcıya ilişkin hükümler içermekte dir. İlgili hükümler uyarınca, ayrıştırılacak varlıkların devri rekabet problemi yaratmamalı, alıcının ilgili pazarda uzun süre rekabet edebilmesi için yönetsel, operasyonel, teknik ve finansal kapasiteye sahip olması beklenmektedir. Türkiye uygulamasınd a yoğunlaşma çözümlerine yönelik ikincil bir düzenleme 170 bulunmamaktadır. Ancak Greencastle Drinks Limited in Intergum Gıda San. ve Tic. A.Ş. yi devralması çerçevesinde Nazar markasının lisansını devretmeye yönelik verdiği taahhüdü yerine getirmesine ilişkin alınan 4.12.2008 tarih ve 08 -69/1128 -444 sayılı karar bu konuda yol gösterici niteliktedir. İlgili kararda taahhüdün uygun olarak yerine getirilip getirilmediğine ilişkin yapılan incelemede ilk olarak, alıcının devir açısından uygunluğu ele alınmıştır. Mevcut aktiviteleri, operasyonel ve finansal performansı ve bağımsızlığı kriterleri çerçevesinde yapılan incelemede muhtemel alıcının devredenden bağımsızlığı ve Nazar markasını rekabetçi bir güç haline getirme ehliyetine sahip olmasının yanı sıra 180 devir iş leminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine uygunluğu değerlendirilmiştir. Kararda koşulun yerine getirilmesinde alıcının uygunluğu dışında irdelenen bir başka husus da taahhüde uyumdur. Bu çerçevede Greencastle ın muhtemel alıcılara yazılı olarak Nazar mark asının lisansının devrini teklif etmesi, Nazar markasına yönelik mevcut yatırım politikalarını (pazarlama ve ürün destekleme harcamaları) ve dağıtım seviyelerini koruması ve işlemin münhasır, daimi, gayri kabili -rücu ve devredilemez olarak lisans devri olarak taahhüde uygun şekilde devredilmesi dikkate alınmıştır. Akyağ ve Proser markalarının devri koşulunun yerine getirilmesinde de yukarıda yer verilen Komisyon Duyurusu ve Amerika Adalet Bakanlığı nın düzenlemeleri ile 190 Türkiye den uygulamaya ilişkin bir örnek ışığında, mevcut işlemin 7.2.2008 tarih ve 2 Commission Notice (2008/C 267/01) On Remedies Acceptable Under Council Regulation (EC) No 139/2004 and under Commission Regulation (EC) No 802/2004. 3 US Department of Justice Antitrust Division (2004) Antitrust Division Policy Guide to Merger Remedi es 09-33/729 -169 5 08-12/130 -46 sayılı karara uygunluğu, alıcının uygunluğu ve taahhüde uyum başlıkları altında aşağıda değerlendirilmiştir. H.2.1 .1. Doyuran Gıda A.Ş. ( Doyuran Gıda) nin Alıcı Olarak Uygunluğu H.2.1 .1.1. Doyuran Gıda H.2.1.1.1.1 . Ekonomik Bütünlüğü ve Faaliyetleri Hakkında Genel Bilgi 200 Doyuran Gıda, JTI Tütün Ürünleri Pazarlama A.Ş. nin distribütörlüğünü gerçekleştirmektedir. Doyuran Gıda ile aynı ekonomik bütünlük içinde bulunan (bu bağlamda Doyuran Gr ubu) 6 şirket daha bulunmakta ve bu şirketler de dikkate alındığında Doyuran Grubu ağırlıklı olarak gıda maddeleri dağıtımı ve pazarlaması konusunda faaliyette bulunmaktadır. Yönetim kurulu üyeleri; Ziya Doyuran ( başkan ), Zeki Doyuran ve Bekir Doyuran dan oluşan Doyuran Gıda nın ortaklık yapısı tablo 1 de sunulmuştur. Tablo 1: Doyuran Gıda nın Ortaklık Yapısı Hissedar Pay (%) Ziya Doyuran 49,79 Zeki Doyuran 49,79 Bekir Doyuran 0,14 Sevtap Doyuran 0,14 Esra Doyuran 0,14 210 Doyuran Grubu ndaki diğer şir ketler ile bu şirketlerin faaliyet alanları ve ortaklık yapıları na aşağıda yer verilmiştir. 1. Bahar Sigorta Acenteliği Ltd. Şti (Bahar Gıda):Anadolu Sigorta acentesi olarak şirketlerin sigortacılık ve trafik işlemlerinin yönetimini ve takibini yürüt en Şirketin ortaklık yapısı na Tablo 2 de yer verilmiştir. Tablo 2: Bahar Sigorta nın Ortaklık Yapısı Hissedar Pay (%) Ziya Doyuran 50,00 Zeki Doyuran 50,00 2. Begüm Doyuran Meşrubat ve İçecek Ürünleri Paz. Ltd. Şti. (Begüm Doyuran): 220 Ülker Grubu şirketleri nden Atlas Gıda Paz. A.Ş. nin distribütörü olarak faaliyet göstermekte ve Ülker bisküvi, kek ve halley markalı ürünlerin dağıtımını yapmaktadır. Begüm Doyuran ın ortaklık yapısına Tablo 3 te yer verilm iştir. Tablo 3: Begüm Doyuran ın Ortaklık Yapısı Hisse dar Pay (%) Ziya Doyuran 50,00 Zeki Doyuran 50,00 3. Elif Gıda Pazarlama ve Dağıtım Tic. Ltd. Şti. (Elif Gıda): İnşaat, proje ve taahhüt işleri ile iştigal etmekte olan şirketin ortaklık yapısı na Tablo 4 te yer verilmiştir. Tablo 4: Elif Gıda nın Ort aklık Yapısı 230 Hissedar Pay (%) Ziya Doyuran 50,00 09-33/729 -169 6 Zeki Doyuran 50,00 4. Sinerji Lojistik ve Dış Tic. A.Ş. (Sinerji Lojistik):Şirketlerin lojistik faaliyetlerini yürütmenin yanı sıra cam şişe ve kavanoz üretimi yapmakta olan Bulgaristan ın Rubin JSC Glas s ve Moldova nın Fabrica De Sticla Din Chisinau firmalarının Türkiye ve Ortadoğu distribütörü olarak özellikle Türkiye de konserve ve içecek üreticilerinin kavanoz, şişe taleplerini karşıla yan Şirketin ortaklık yapısına Tablo 5 te yer verilmektedir . Tablo 5: Sinerji Lojistik in Ortaklık Yapısı Hissedar Pay (%) Ziya Doyuran 48,00 Zeki Doyuran 48,00 Bekir Doyuran 2,00 Sevtap Doyuran 1,00 Esra Doyuran 1,00 240 5. Tuğçe Gıda İthalat İhr. ve Dış Tic. Ltd. Şti. (Tuğçe Gıda): Ülker Grubu şirketlerinden Atlas G ıda Paz. A.Ş. nin distribütörü olarak faaliyet göstermekte ve Ülker çikolata, çikolata kaplı ürünler, krem çikolata, bebek maması, tahıl gevrekleri, içecek grubu (çay, kahve, kahve kreması) ve kişisel bakım ürünlerinin dağıtımını yapmaktadır. Şirketin orta klık yapısı Tablo 6 da sunulmuştur. Tablo 6: Tuğçe Gıda nın Ortaklık Yapısı Hissedar Pay (%) Ziya Doyuran 50,00 Zeki Doyuran 50,00 6. Profesyonel Gıda Mad. Paz. Dağ. İth. İhr. San. Ve Dış Tic. Ltd. Şti. (Profesyonel Gıda): Devre konu markaların kullan ıldığı endüstriyel margarin sektöründe 2003 250 yılından itibaren satış kanalıyla faaliyet göstermektedir. Profesyonel Gıda pastacılık yağları ile ayçiçeği yağı ürünlerinin pastacılık, otel ve ev dışı tüketim sektörlerine satışı hizmeti vermekte olup, soya unu , süt tozu ve endüstriyel yağ gibi ürünlerde de gıda sanayi kuruluşlarına satış hizmeti vermektedir. Ayrıca Profesyonel Gıda, Belçikalı çikolata üreticisi Callebaut firmasının Türkiye, Malezya nın yağ üreticisi Moi International Grubu nun Türkiye ve komşu ülkeler distribütörlüğünü de yapmakta dır. Faaliyetlerinden bir kısmı endüstriyel yağ satışı olan Profesyonel Gıda, fason ürettiği endüstriyel yağı Açık isimli marka altında piyasaya sun an Şirketin ortaklık yapısı Tablo 7 de sunulmuştur. 260 Tablo 7: Profesy onel Gıda nın Ortaklık Yapısı Hissedar Pay (%) Ziya DOYURAN (şirket müdürü) 45,00 Zeki DOYURAN (şirket müdürü) 45,00 İbrahim ŞENER 10,00 H.2.1.1.1.2. Doyuran Grubu nun Gelirleri Doyuran Grubu şirketlerinin 2004 ve 2008 yılları arasındaki ciroları na Tablo 8 de yer verilmiştir. 270 09-33/729 -169 7 Tablo 8: Doyuran Grubu Şirketlerinin Ciroları (2004 -2008) Şirket/Ciro (TL) 2004 2005 2006 2007 2008 Doyuran Gıda ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Tuğçe Gıda ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Begüm Doyuran ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Elif Gıda ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Bahar Sigorta ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Profesyonel Gıda ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Sinerji Lojistik ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Toplam ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Doyuran Gıda nın endüstriyel margarin satışı bulunmamakla beraber, 2008 yılı toplam cirosu ( .) TL dir. Diğer yandan 2008 yılı cirosu ( .) ( .) TL olan Profesyonel Gıda nın bu cirosu nun ( .) ( . ) TL si endüstriyel margarin pazarındaki satışlardan elde edilmiştir. Bu bakımdan Profesyonel Gıda nın tüm faaliyetlerinden kazandığı 2008 yılı geliri içinde endüstriyel margarin yaklaşık % ( ) lik bir paya 280 sahiptir. Doyuran Gr ubu nun toplam cirosunun şirketlere dağılımı na ise Tablo 9 da yer verilmiştir. Tablo 9: Doyuran Grubu Şirketlerinin Cirolarının Ağırlıklı Dağılımı (2004 -2008) Şirket 2004 (%) 2005 (%) 2006 (%) 2007 (%) 2008 (%) Doyuran Gıda ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Tuğçe Gıd a ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Begüm Doyuran ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Elif Gıda ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Bahar Sigorta ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Profesyonel Gıda ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Sinerji Lojistik ( .) ( .) ( .) ( .) ( .) Toplam 100,00 100,00 100,00 100,00 100,00 Doyuran Grubu nun 2004 -2008 yılları arasındaki toplam kazancı içinde endüstriyel margarin işi ile iştigal eden Profesyonel Gıda nın % ( )-%( ) arasında değişen bir katkıya sahip olduğu görülmektedir. Şirketin 2008 yılında endüstriyel marg arin 290 satışlarından elde ettiği gelirin toplam cirosunun % ( ) si olduğu dikkate alındığında , endüstriyel margarin, Grubun 2008 yılı toplam cirosu içinde % ( ) lük bir paya sahip olduğu gözükmektedir. H.2.1.1.1.3. Doyuran Grubu nun Endüstriyel Margarin Pazar ında Tecrübesi ve Kaynakları Doyuran Grubu nun perakende yağ sektöründe 15 yılı aşkın bir tecrübesi bulunmaktadır. Grup, endüstriyel yağ ve margarin sektöründe ise Profesyonel Gıda vasıtasıyla son 5 yıldır satış gerçekleştirmektedir. Grubun yağa ilişkin f aaliyetleri, 300 Açık markasının 2004 yılında ADM Doysan Yağ San. ve Tic. A.Ş. den devralınması ile başlamıştır. Bu doğrultuda 2003 tarihinde ağırlıklı olarak yağ satışı işiyle iştigal eden Profesyonel Gıda kurulmuş, ardından bu şirketin faaliyetleri marka d evralınarak desteklenmiştir. 09-33/729 -169 8 Doyuran Grubu nun endüstriyel margarin dahil olmak üzere endüstriyel yağ üretimi gerçekleştirecek herhangi bir üretim tesisi yoktur . Açık markasının devralınmasından bu yana Doyuran Grubu uygun maliyetlerle üretim kapasitesi geniş şirketlere fason üretim yaptırmaktadır. Bu doğrultuda önceki yıllarda ( ..) ye , ( . ..) ye ve ( . ..) ye üretim 310 yaptırılmıştır. 2009 yılı itibar ıyla ( . ..) ve ( . ..) , Açık markasının fason üretimi ni gerçekleştirmektedir. Grup, tamamı el bilgisayarlarıyla donatılmış ( ) araçlık bir dağıtım ve pazarlama filosuna ve toplam ( ) personele sahiptir. Profesyonel Gıda nın müşterileri başta İstanbul, Ankara ve İzmir olmak üzere bazı tatil yörelerinde çeşitl i pastaneler, ekmek fırınları, mandıralar, yemek firmaları, şekerleme üreticileri, fabrikalar ve otellerden oluşmaktadır. Doyuran Grubu nun son 5 yıldaki endüstriyel yağ satış miktarı ( ) ton civarında olup, satışlardan elde edilen toplam ciro ( ..) ( . ) 320 TL dir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; Mutfak Ürünleri ve Ma rgarin Sanayicileri Derneği (MÜMSAD) verilerinden hareketle, ilgili ürün pazarında toplam endüstriyel yağ satışının 369.504 ton olduğu ve Grubun bu pazardaki son 5 yıla ait paz ar payı nın %( ) olarak hesaplan dığı anlaşıl mıştır. H.2.1 .1.2. Alıcı Olarak Uygunluğu H.2.1.1.2.1. Doyuran Grubu nun Bağımsızlığı Kurul kararında Akyağ ve Proser markalarının Topbaş -Ülker ekonomik bütünlüğü ile 330 bağlantısı olmayan üçüncü kişilere devrinin gerçekleşmesi öngörülmektedir. Bu bakımdan devralan konumundaki Doyuran Grubu nun hem hukuki hem de ekonomik olarak Topbaş -Ülker ekonomik bütünlüğünden bağımsız olması gerekmektedir. Doyuran Grubu bünyesinde yer alan 7 şirket (H.2.1.1.1.1.) ,Topbaş -Ülker ekonomik bütünlüğünde yer almaya n farklı kişilerce kontrol edil mekte ve hisse darların ilgili ekonomik bütünlük bünyesinde yer alan şirketlerde herhangi bir ortaklığı bulunma maktadır. Bir başka deyişle, Akyağ ve Proser markalarını devredecek Marsan ın içinde bulunduğu Topbaş -Ülker ekonomik bütünlüğü ile Doyuran Grubu arasında bir çapraz hissedarlık ilişkisi söz konusu değildir. Bu nedenle devralan 340 konumundaki Doyuran Grubu nu n hukuken devredenden bağımsız olduğu anlaşılmaktadır. Tarafların hukuken birbirlerinden bağımsız olmalarının yanı sıra devralanın devredenden ekonomik olarak bağımsız olması da büyük önem arz etmektedir. Doyuran Grubu satış ve dağıtım faaliyetlerini esas alan ticari bir yapıya sahip olduğundan, Ülker -Topbaş ekonomik bütünlüğündeki bazı şirketlerin ürünlerini de pazarlamaktadır. Doyuran Grubu şirketlerinin Marsan ile 2008 yılının Ağustos ayında başlayan sadece 350 pastacılık yağlarının distribütörlüğü ile sı nırlı bir ilişkisi bulunmaktadır. Bu noktada Doyuran Grubu nun Marsan ın distribütörü olarak elde ettiği gelirin tüm grup geliri dahilinde ne kadarlık bir alanı kapladığı taraflar arasındaki ticari ilişkinin derecesi bakımından önem arz etmektedir. Bu dist ribütörlük ilişkisi kapsamında Marsan ın, Doyuran Gıda ya diğer distribütörlerinden farklı herhangi bir avantaj veya imtiyaz 09-33/729 -169 9 sağlamadığı ve Doyuran Grubu nun Marsan ile olan ticari ilişkisinden elde ettiği cironun toplam cirosunun yalnızca % ( ) u olduğu bi lgisi denetleyici uzman tarafından verilmiştir. Bunun yanı sıra Doyuran Grubu içinde bulunan şirketlerden Begüm Doyuran ve 360 Tuğçe Gıda, Ülker -Topbaş ekonomik bütünlüğünde yer alan Atlas Gıda Paz. A.Ş. nin distribütörü olarak faaliyet göstermektedir. Bu tic ari ilişkide dağıtımı yapılan ürünler endüstriyel margarin ile ilgili değildir. Doyuran Grubu nun Atlas Gıda Paz. A.Ş. nin distribütörü olarak elde ettiği gelirin tüm grup geliri içindeki payı yukarıda yer alan Tablo 9 da görülmektedir. Tablodan anlaşıldığ ı üzere, Tuğçe Gıda ve Begüm Doyuran ın 2004 -2008 yılları arasındaki faaliyetlerinden elde edilen ciro, grubun toplam cirosu içerisinde ancak % ( - ) arasında değişen bir ağırlığa sahiptir. Dolayısıyla , Doyuran Grubu nun Marsan ve Atlas Gıda Paz. A.Ş. nin d ağıtıcısı olarak elde ettiği toplam gelir, 2008 yılındaki toplam cirosunun yaklaşık % ( ) lik kısmını oluşturmaktadır. 370 Dağıtıcılık ilişkisi haricinde Doyuran Grubu ndan Profesyonel Gıda nın, Topbaş -Ülker ekonomik bütünlüğünde yer alan Eksper Gıda Paz. San . ve Tic. A.Ş. ile bir tedarik ilişkisi bulunmaktadır. Bu kapsamda Doyuran Grubu nca Eksper Gıda dan pastane ve otellerde kullanılan pastacılık ve ekmek miskleri (katkı malzemeleri) ile şanti grubu ürünlerinin alımı yapılmaktadır. Doyuran Grubu nun Akyağ ve Proser markalarını devralarak endüstriyel margarin pazarındaki büyüme stratejisi dikkate alındığında , Grubun Ülker -Topbaş ekonomik bütünlüğüyle olan ticari ilişkisinin, ekonomik bağımlılığa yol açmayacağını söylemek 380 mümkündür. Aralarında herhangi bir hukuki bağ bulunmayan devreden ve devralanın, müşteri - satıcı ilişkilerinin ekonomik bağımlılığa yol açacak büyüklükte olmadığı, bu nedenle alıcı konumundaki Doyuran Grubu nun, Ülker -Topbaş ekonomik bütünlüğünden bağımsız olduğu kanaatine varılmıştır . H.2.1.1.2.2. Doyuran Grubu nun Rekabetçi Gücü Kurul kararı gereğince Akyağ ve Proser markalarının, markaları rekabetçi bir güç 390 olarak tutabilecek ehliyete sahip bir teşebbüse devredilmesi gerekmektedir. Devralanın rekabetçi gücünü ve bu konudaki yeterliliğ i belirleyen faktörler bu pazardaki tecrübesi, müşteri portföyü, sahip olduğu üretim kaynakları ve finansal yeterliliği kriterleri çerçevesinde değerlendirilebilir. Denetleyici uzman, Doyuran Gıda nın rekabetçi yeterliliğe sahip olduğunu şu temelde beyan etmektedir: - 15 yıllık yağ sektörü tecrübesi ve endüstriyel yağ ve margarin sektöründe Profesyonel Gıda aracılığıyla son 5 yıldır satış yapması. - Açık markasına sahip oluşu. 400 - Müşteri portföyünün önde gelen firmalardan oluşması. - Pazarda faaliyet göster mek için gerekli asgari altyapı kadro ve filoya sahip oluşu, hatta Doyuran Grubu nun Marsan a göre daha çok sayıda personel ile satış ve pazarlama faaliyetlerini gerçekleştirecek oluşu, - Finansal yeterliliği ve marka devir bedelinin (...TİCARİ SIR ) . 09-33/729 -169 10 7.2.2008 tarih ve 08 -12/130 -46 sayılı kararda ifade edildiği üzere, endüstriyel margarin pazarı büyük ölçüde yoğunlaşmış, az oyunculu bir pazar niteliği sergilemektedir. Bildirim formunda verilen bilgilere göre Ülker -Topbaş ekonomik bütünlüğü dışında bu pazarda faaliyeti bulunan teşebbüsler Unilever, Küçükbay, 410 Turyağ, Tariş, Eryağ, Trakya Birlik, Paksoy, Doğu Yağ ve Emin Tarım dır. Anılan teşebbüslerden Unilever haricindekilerin önemli bir pazar gücüne sahip olmadığını belirtmek yerinde olacaktır. Bu bak ımdan bu pazarda tecrübesi olan çok sayıda üreticiden bahsedilmesi mümkün değildir. Pazarın mevcut yapısı dikkate alındığında , Marsan tarafından pazar tecrübesi olan muhtemel bir alıcının bulunması önemli bir zorluk teşkil etmektedir. Doyuran Grubu nun b u pazardaki tecrübesi fason ürettirdiği Açık markalı ürünlerin satışı ve bunun yanı sıra bu pazarda distribütör olarak gösterdiği faaliyetinden kaynaklanmaktadır. Her ne kadar üretim tecrübesi olmasa da Doyuran Grubu nun 420 endüstriyel yağ ve margarin pazarın da Profesyonel Gıda vasıtasıyla sahip olduğu satış ve dağıtım tecrübesinin rekabetçi güç sağlamakta önemli bir rolü olaca ktır. Doyuran Grubu uygun maliyetlerle üretim kapasitesi geniş şirketlere Açık markasının fason üretimini yaptırmaktadır. Ancak Grubu n hali hazırda endüstriyel margarin dahil olmak üzere endüstriyel yağ üretimi gerçekleştirecek herhangi bir üretim tesisi bulunmamaktadır. Taraf, mevcut üretim olanaklarının, devralınması öngörülen markaların pazardaki faaliyetlerinin sürdürmesi için yeter li olduğu, ( TİCARİ SIR ..) bilgisini vermiştir. Bunun yanı sıra ekonomik şartlarda herhangi bir olumsuz durum olmadığı ve yağ sanayiinde talep olduğu sürece bu markaların 430 pazara arzında herhangi bir duraksama olmayacağı beyanında bulunulmuş, hatta Rekabet Kurumu nun devralma işlemini onaylaması sonrası diğer yasal izinlerin alınabilmesi için en az 1,5 aylık bir süreye ihtiyaç olduğu bildirilmiştir. Bu bakımdan Doyuran Grubu nun bu devralmayı gerçekleştirmesi sonrası pazarda rekabetçi bir güç sergileye cek bir konuma geçme çabasında pazara ürünün arz edilmesi bakımından herhangi bir gecikme yaşanmayacağı beklenmektedir. Esas en grubun üretim konusundaki eksikliğine rağmen dağıtım konusunda herhangi bir sorunu nun bulunmadığı kanaatine varılmıştır . Zira g rup, tamamı el bilgisayarlarıyla donatılmış ( .) araçlık bir dağıtım ve pazarlama filosuna ve toplam 440 ( ) personele sahiptir. İhtiyaç duyulması halinde bu sayının artırılmasının planlandığı ancak zaten mevcut üretim faktörlerinin sektör ortalamasının üzerin de olduğu nun ifade edil diği, dosya mevcudu bilgi ve belgelerden anlaşılmıştır. Dağıtımdaki yeterli liğinin yanı sıra Doyuran Grubu, endüstriyel margarin pazarı bakımında n hali hazırda önemli bir müşteri portföyüne de sahip tir. Profesyonel Gıda nın müşteri listesi incelendiğinde başta İstanbul, Ankara ve İzmir olmak üzere bazı tatil yörelerinde çeşitli pastaneler, ekmek fırınları, mandıralar, yemek firmaları, şekerleme üreticileri, fabrikalar ve otellere hizmet verildiği anlaşılmaktadır. Ayrıca Doyuran Grubu endüstriyel çikolata üreticisi Barry Callebaut un Türkiye 450 distribütörüdür. Bu üründe ara girdi olarak endüstriyel margarin kullanıldığından, bu çikolata üreticisinin devralınması öngörülen markaların potansiyel müşterisi olma ihtimali taşı maktadır. 09-33/729 -169 11 Sonu ç olarak Doyuran Grubu, pazardaki tecrübesi, dağıtımdaki yeterliliği ve mevcut müşteri kapasitesi bakımından , endüstriyel margarin pazarında rekabetçi bir güç sergileyebilece ktir. Endüstriyel yağ pazarındaki mevcut aktiviteleri çerçevesinde grubun Akyağ ve Proser markalarını devralmaktaki amacı da sektörde iyi bir imaja sahip bu markalarla büyümek ve sahip olduğu marka sayısını artırarak pazarda rekabetçi güç sergilemektir. 460 Pazardaki tecrübe kadar rekabetçi gücün elde edilmesinde ve sürdürülmesinde tarafın sahip olduğu finansal yeterlilik de büyük önem arz etmektedir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Doyuran Grubu nun pazarlamasını ve dağıtımını yaptığı ürünlerin brüt karlılığının % ( ); net karlılığının ise % ( ) civarında olduğu anlaşılmıştır . Grup , ka r eden bir yapı sergileyerek büyüme amaçlarını gerçekleştirebileceği izlenimi ni vermektedir. Zaten Doyuran Grubu şirketleri tarafından son 5 yıl içerisinde alınan kredilerin ( .) için kullanılması Grubun büyümeye yönelik hedefleri olduğunu göste rmektedir. Diğer yandan ( .. .) da finansal yeterliliğin bir 470 göstergesi dir. H.2.1.1.2.3. Alıcıya Devrin 4054 sayılı Kanun un 7. Maddesi Kapsamındaki Analizi Bir devralma işlemi olması dolayısıyla değerlendirme bakımından ilk aşama pazarın tespit edilmesidir. İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz un 20. paragrafında ; inceleme konusu işlem, gerek ürün gerekse coğrafi açıdan olası alternatif pazar tanımları çerçevesinde rekabetçi endişeler yaratmıyor ise pazar tanımı yapılmayabileceği belirtilmiştir. Bildirime konu işlem de tam olarak böyle bir nitelik sergilediğinden , kesin bir pazar tespiti yapılmasına gerek bulunmamaktadır. 480 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi çerçevesinde, herhangi bir teşebbüsün sahip olduğu malvarlığının tümünün v eya bir kısmının devralınması, birleşme/devralma sayılan hallerden biri olarak kabul edilmektedir. Bu bakımdan, malvarlığının devri niteliği taşıyan dosya konusu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca bir devralmadır. 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesine göre %25 pazar payı sınırı veya 25 milyon YTL ciro eşiğini geçen birleşme/devralmaların bildirilmesi zorunludur. Devre konu Akyağ ın 2008 yılı cirosu ( ..) ( .. ) TL iken, 490 Proser in cirosu ( ..) ( ..) TL dir. Bunun yanı sıra devralan Doyuran Grubu nun endüstriyel margarinden kaynaklanan 2008 yılı cirosu ( ..) ( ..) TL dir. Bu bakımdan bildirime konu işlem açısından 25 milyon TL eşiğinin aşıldığı görülmektedir. Dolayısıyla işlem Kurul un iznine tabidir. 4054 sayılı Kanun un 7.maddesi ile Bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rek abetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri ( ) 500 yasaklanmaktadır. Bildirime konu işlemde devralan Doyuran Grubu nun endüstriyel margarin pazarındaki tahmini pazar payı % ( ) tir. Akyağ ve Proser markalarının 2008 yılındaki 09-33/729 -169 12 pazar payları sırasıyla % ( ) ve % ( ) dir. Mevcut pazar payları dikkate alındığında, işlem in 4054 sayılı Kanun un 7.maddesine aykırı olma yacağı kanaatine varılmıştır. H.2.1.1.2.4. Alıcının Uygunluğuna Dair Değerlendirme Yukarıda yapılan analiz çerçevesinde 7.2.2008 tarih ve 08 -12/130 -46 sayılı kararda 510 öngörülen Akyağ ve Proser markalarının üçüncü bir kişiye devri bakımından Doyuran Grubu nun bağımsızlığı, rekabetçi bir güç sergilemekteki yeterliliği ve bu Gruba ilgili markaların devrinin 4054 sayılı Kanun u n 7. maddesine aykırı olmaması nedenleriyle Doyuran Grubu nun uygun bir alıcı olduğu kanaatine ulaşılmıştır. H.2.1.2. Taahhüde Uygunluk 7.2.2008 tarih ve 08 -12/130 -46 sayılı kararda işlemin izin verilebilir olması konusunda taahhüdün içerdiği koşullar a rasında markaların lisanslarının münhasır ve süresiz devri ve devrin kararın tebliği tarihinden itibaren 1 yıl içinde yapılması 520 sıralanmaktadır. Marsan ve Doyuran A.Ş. arasında 3.4.2009 tarihinde Akyağ ve Proser markaları için ayrı ayrı iki adet Marka De vir Sözleşmesi imzalanmıştır. Sözleşmeler çerçevesinde Akyağ adı altında tescil edilmiş 11 marka, Proser adı altında tescilli 2 marka ve bu markaların kullanım hakları devredilmektedir. Markaların satışına esas alınacak bedel bağımsız bir firma tarafında n düzenlenen marka değerleme raporuna dayalı olarak belirlenmiş ve raporda çeşitli faktörler çerçevesinde hesaplanan değer tam olarak devir bedelini oluşturmuştur. Bu devralmaya ilişkin bildirim ise Kurum kayıtlarına 30.4.2009 tarihinde intikal etmiş durum dadır. 530 Kurul kararı Marsan a 22.5.2008 tarihinde tebliğ edilmiş olup , taraf alınan kararı 23.5.2008 tarihinde tebellüğ etmiştir. Dolayısıyla 30.4.2009 tarihinde yapılmış başvuru karara uygun olarak 1 senelik süre içerisinde yapılmıştır. İşlemin niteliği Kurul kararında marka lisanslarının süresiz ve münhasır devri şeklinde düzenlenmektedir. Marka Devir Sözleşmeleri incelendiğinde sözleşmelerde devre ilişkin herhangi bir süre koşulu öngörülmediği görülmüş bu bakımdan devrin süresiz yapıldığı anlaşılmıştır . Ayrıca tüm hakların ve markaların Doyuran A.Ş. ye devri kararda belirtilen marka lisanslarının devri koşulunun sağlanmasında hiçbir endişeye 540 yer bırakmamaktadır. Zira işlem sonrası Doyuran A.Ş. sadece markaların lisans hakkını değil tüm haklarını ele geç irmiş olmaktadır. Ancak bu noktada dikkat çeken bir husus Akyağ için 11, Proser için 2 markanın devrin konusu oluşturmasına karşın, pazarda ilgili marka adları altında daha fazla ürünün satışa sunulduğudur. Taraf , Marka Devir Sözleşmelerinde listelenen mar kalar dışında bu adları taşıyan tescilli bir markaya ve marka başvurusuna sahip olmadıklarını; endüstriyel yağ markası olarak kullanılan tüm Akyağ ve Proser ibaresini içeren markaların devredildiğini bildirmiştir. Bu nedenle Marka Devir Sözleşmelerinin kap samının ve niteliğinin Kurul kararına uygun olduğu kanaatine varılmıştır. 550 Her ne kadar Kurul kararında açıkça yer almasa da markaların 7.2.2008 tarih ve 08 - 12/130 -46 sayılı karar öncesi ve sonrası pazardaki konumunun karşılaştırılması önemli ve taahhüde uyum bakımından dikkate alınması gereken bir durumdur. Zira devralma sonrası markaların değerindeki ve imajındaki azalma öngörülen rekabetçi 09-33/729 -169 13 endişelerin giderilmesinde markalara atfedilen yeterliliğin gerçekleşmemesine yol açacaktır. Bu bakımdan Gıdasa dev ralması öncesi olan 2007 yılı ile devralma sonrası olan 2008 yılında ilgili markaları taşıyan ürünlerin fiyatları, karlılıkları, bu markalara yapılan reklam harcamaları ve markaların müşteri listeleri karşılaştırılmıştır. 560 Marsan a ait devre konu Akyağ ve Proser markaları ile pazara sunulan ürünlerin Gıdasa devralması öncesi 2007 yılına ait satış fiyatları ile devralmanın gerçekleştiği 2008 yılındaki satış fiyatlarına ilişkin aşağıdaki tablo hazırlanmıştır: Tablo 10: Ürün Fiyatları Tablosu (2007 -2008) Ürünler(TL/kg) 2007 2008 Değişim (%) Akyağ A -1 20 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ A -1 bulk ( ) ( ) ( ) Akyağ A -15 L bulk ( ) Akyağ A -24 18 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ A -24 bulk -k ( ) ( ) ( ) Akyağ A -24 bulk s ( ) ( ) ( ) Akyağ A -3 20 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ A -4 20 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ A -41 18 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ A -41 bulk ( ) ( ) ( ) Akyağ A -5 frying kutu 10 l ( ) ( ) ( ) Akyağ kek A -15 20 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ krema 20 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ s pread dk 18 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ spread n varil 190 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ spread s 18 kg ( ) ( ) ( ) Akyağ spread s bulk ( ) ( ) ( ) Proser A -24 kızartmalık ( ) ( ) ( ) Proser ayçiçek 18 litre ( ) ( ) ( ) Proser bl ok margarin 15 kg ( ) ( ) ( ) Proser paket margarin 250 gr ( ) ( ) ( ) Proser zeytinyağı riveria 5 l ( ) ( ) ( ) Tablodan ürün fiyatlarında devralma sonrası ciddi bir artış gözlenmektedir. Ancak denetleyici uzman tarafından bu artışın sebebi emtia fiyatlarındaki artış ile açıklanmaktadır. Zira yağın hammaddesinin 2007 yılındaki ortalama ton fiyatı 783 Amerikan Doları iken bu bedel 2008 yılında 1135 Amerikan Dolarına yükselmiştir. 570 Nitekim bu durum maliyetlerde yaklaşık %45 lik bir artış yaratmaktadır. Maliyetlerde bu denli bir yükselme fiyatlardaki artışı da makul kılacak niteliktedir. Ürünlerin karlılığına ilişkin yapılacak karşılaştırmalı değerlendirme için de Tablo 1 1 hazırlanmıştır: 580 Tablo 1 1: Ürün Karlılğı Tablosu (2007 -2008) 09-33/729 -169 14 Ürünler 2007 (%) 2008 (%) Değişim (%) Akyağ A -1 20 kg ( .) ( .) ( .) Akyağ A -1 bulk ( .) ( .) ( .) Akyağ A -24 18 kg ( .) ( .) ( .) Akyağ A -24 bulk -k ( .) ( .) ( .) Akyağ A -24 bulk s ( .) ( .) ( .) Akyağ A -3 20 kg ( .) ( .) ( .) Akyağ A -4 20 kg ( .) ( .) ( .) Akyağ A -41 18 kg ( .) ( .) ( .) Akyağ A -41 bulk ( .) ( .) ( .) Akyağ A -5 frying kutu 10 l ( .) ( .) ( .) Akyağ kek A -15 20 kg ( .) ( .) ( .) Akyağ krema 20 kg ( .) ( .) ( .) Akyağ spread n varil 190 kg ( .) ( .) ( .) Proser A -24 kızartmal ık ( .) ( .) ( .) Proser ayçiçek 18 litre ( .) ( .) ( .) Proser blok margarin 15 kg ( .) ( .) ( .) Proser paket margarin 250 gr ( .) ( .) ( .) Tablodan görüldüğü üzere ürünlerin kimilerinde devralma sonrası önemli karlılık artışları görülürken bazı ür ünlerin karlılığı azalmıştır. Dolayısıyla karlılık konusunda marka imajlarının olumsuz etkilendiği çıkarımı yapılmasına neden olacak bir seyir gözlemlenmemiştir. 590 Akyağ ın 2007 ve 2008 yılı müşteri listesi incelendiğinde sayı bakımından neredeyse bir eşit lik olduğu ancak 2007 yılındaki bazı müşterilerin yerini 2008 de yeni müşterilerin aldığı , aynı değerlendirme Proser için yapıldığında 2007 yılında ( ) olan müşteri sayısının 2008 de ( ) ye düştüğü anlaşılmıştı r. Bu noktada 2007 ve 2008 yıllarında markalar ın toplam üretim miktarları karşılaştırılmış ve % ( ) lik bir azalma olduğu saptanmıştır. Bu markaların , bu yıllardaki pazar payları karşılaştırıldığında ise Akyağ markasının pazar payının % ( ) den, % ( ) ya yükseldiği; Proser in ise %( ) den, %( ) seviyesi ne gerilediği görülmektedir. Üretim miktarlarındaki azalmanın pazardaki toplam talebe bağlı olup olmadığı MÜMSAD verileri kullanılarak 600 incelenmiş ve pazarda 2007 yılı sonrası bir küçülme yaşan dığı anlaşıl mıştır. Bu nedenle üretim miktarındaki azalma ve paz ar payı düşüşünün markanın imajını olumsuz yönde etkileyecek bir durumdan değil pazar gerçeklerinden kaynaklandığı kanaati oluşmuştur. Son olarak pazarlama ve reklam harcamaları bakımından 2008 yılında, 2007 yılına oranla bir azalmanın söz konusu olduğu denetleyici uzman tarafından bildirilmektedir. Tarafça devir bedelini tayin etmek amacıyla Bizim Menkul Değerler A.Ş. ye yaptırılan marka değerleme raporu incelendiğinde Akyağ markasının 2004 yılından itibaren reklam harcamalarında ( ..) olduğu, Prose r bakımından ise 2004 -2006 610 döneminde ( ..) 2007 de ( ) görülmektedir. Bu bakımdan 2008 yılında reklam ve pazarlama aktiviteleri için yapılan harcamalardaki ( ..) niteliği sergilediği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incel enen dosya kapsamına göre; 1- MGS Marmara Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin; Akyağ ve Proser markalarının Doyuran Gıda San. A.Ş. ye devri ile 7.2.2008 tarih ve 08 -12/130 - 620 09-33/729 -169 15 46 sayılı Rekabet Kurulu kararındaki taahhüdü çerçevesinde yükümlülüklerini yerine ge tirdiği ne, 2- Marsan Gıda San. ve Tic. A.Ş. nin sahip olduğu Akyağ ve Proser markalarının Doyuran Gıda San. A.Ş. ye devredilmesi işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddey e dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınmas ı Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu na, işlem sonucunda aynı Kanu n maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde 630 azalt ılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin veril mesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.