Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2017 -1-21 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 17-18/263 -112 Karar Tarihi : 01.06.2017 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN , Adem BİRCAN, Şükran KODALAK , Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Hakan EREK, Abdullah ATEŞ, Zekeriya TURAN C. BAŞVURUDA BULUNAN : - Ahmet OKTAY (Pınar Ticaret) 453 Sokak No:11/B Bornova/İzmir D. HAKKINDA İNCELEME YAPILAN : - İzmir Büyükşehir Belediyesi İzmir Su ve Kanalizas
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2017 -1-21 (Önaraştırma) Karar Sayısı : 17-18/263 -112 Karar Tarihi : 01.06.2017 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN , Adem BİRCAN, Şükran KODALAK , Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER: Hakan EREK, Abdullah ATEŞ, Zekeriya TURAN C. BAŞVURUDA BULUNAN : - Ahmet OKTAY (Pınar Ticaret) 453 Sokak No:11/B Bornova/İzmir D. HAKKINDA İNCELEME YAPILAN : - İzmir Büyükşehir Belediyesi İzmir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü Cumhuriyet Bulvarı No:16 Konak/ İzmir (1) E. DOSYA KONUSU: Orman ve Su İşleri Bakanlığının "İçme Suyu Temin ve Dağıtım Sistemlerindeki Su Kayıplarının Kontrolü Yönetmeliği Teknik Usuller Tebliği ne istinaden yeni su abonelerinin ihtiyacı olan sayaçların 01.04.2017 tarihi itibarıyla İzmir Büyükşehir Belediyesi İzmir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından karşılanması kararı sonucu tek bir firmanın su sayacı ihalesini almasının 4054 sayılı Kanun'u ihlal ettiği iddiası. (2) F. İDDİALARIN ÖZETİ: Kuruma yapılan b aşvuruda özetle; - Orman ve Su İşleri Bakanlığının (Bakanlık) 16.07.2015 tarihli ve 29418 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan "İçme Suyu Temin ve Dağıt ım Sistemlerindeki Su Kayıplarının Kontrolü Yönetmeliği Teknik Usuller Tebliği nin (Tebliğ) 32. maddesindeki " Bu tebliğdeki esaslar dikkate alınarak sayaçlar Büyükşehir Belediyelerinde idarece, diğer Belediyelerde ise abone veya idarece temin edilir ." hükmüne istinaden yeni su abonelerinin ihtiyacı olan sayaçla rın 01.04.2017 tarihi itibarıyla İzmir Büyükşehir Belediyesi İzmir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü (İZSU) tarafından karşılanması kararı alındığı, - Bunun sonucu olarak, tek bir firmanın 200.000 adetlik su sayacı ihalesini aldığı, su sayacı üretimi yapan diğer beş firmanın kapanma noktasına geleceği, birçok kişinin işsiz kalacağı, bu durumun tüm Türkiye ye yayılacağı, bu uygulamanın en kısa sürede durdurulması gerektiği ifade edilerek 405 4 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) kapsamında gereğinin yapılması talep edilmiştir. (3) G. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 12.04.2017 tarih ve 2566 sayı ile giren başvuru , Rekabet Kurulunun (Kurul) 27.04.2017 tarihli toplantısınd a görüşülmüş ve 17- 14/202 -M(1) sayı ile önaraştırma yapılmasına karar verilmiştir. İlgili karar uyarınca düzenlenen 23.05 .2017 tarih ve 2017 -1-21/ÖA sayılı Önaraştırma Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. 17-18/263 -112 2/6 (4) H. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; İZSU nun yeni su abonelerine sayaç temin etmesi ve bu kapsamda gerekli olan sayaçları ihale yoluyla tek bir teşebbüsten tedarik etmesi uygulamalarına yönelik olarak 4054 sayılı Kanun un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına gerek olmadığı ve şikâyetin reddedi lmesi gerektiği kanaatine ulaşıldığı ifade edilmiştir. I. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME I.1. Hakkında İnceleme Yapılan : İZSU (5) İZSU ; İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğünün kuruluşu hakkındaki 2560/3009 sayılı Kanuna1 eklenen 3305 sayılı Kanun ve 23.03.1987 tarih ve 1941 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren 01.03.1987 tarih, 87/11594 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile İzmir Büyükşehir Belediyesi metropol alanı içinde su ve kanalizasyon hizmetlerini yürütmek üzere 01.04.1987 tarihind e kurulmuştur. (6) İZSU, İzmir Büyükşehir Belediyesine bağlı müstakil bütçeli ve kamu tüzel kişiliğin i haiz bir kuruluş olup, teşkilatı ; yönetim ve karar organları, ana hizmet birimleri ile danışma, denetim ve yardımcı birimlerden meydana gelmektedir. I.2. Başvuru (7) Yukarıda özetine yer verilen başvurunun ekinde şikayetçinin Sanayi ve Ticaret Bakanlığı2 Ankara ve İzmir İl Müdürlüklerine 07.03.2017 tarihinde göndermiş olduğu yazıya yer verilmiştir. Bahsi geçen yazıda özetle; - Altıya yakın su sayacı üreten fabrik a olduğu3, - Her fabrikada yaklaşık 200 -300 kişi çalıştığı ve bu fabrikalarda üretilen su sayaçlarının esnaf tarafından tüketicilere satıldığı, - İZSU tarafından alınan bir kararla 25 yıldır devam eden bu uygulamanın hiçbir nedene dayanmadan Nisan 2017 veya M ayıs 2017 de yasakla nacağı, su sayacı temin işini İZSU nun kendisinin yapacağı , - İZSU nun sayaçları ihale yoluyla tek bir su sayacı fabrikasından temin edeceği, bu durumun su sayaçlarının esnaf tarafından satışına tamamen yasak getireceği, - Söz konusu uygul amanın altı fabrikadan beşinin kapanmasına neden olacağı ve fabrika çalışanlarının işsiz kalacağı, hükümet yetkilileri istihdamı ve üretimi arttıracak önlemler ararken bir kurumun hiçbir gerekçeye dayanmadan bir fabrikadan sayacı temin etmesi nin diğer fabrikaların üretimini kesmesine ve kapanmasına, ve bu fabrikalarda çalışan 1500 işçinin işsiz kalmasına neden olacağı, - Su sayacı satan esnafın da gelir kaybedeceği, ifade edilmiş ve bu uygulamanın durdurulması talep edilmiştir. 1 Söz konusu Kanun İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresine yönelik olarak çıkarılmış olmakla birlikte, Kanunun Ek Madde -4 başlıklı maddesinde Kanunun tüm büyükşehir belediyelerine uygulanacağı ifade edilmektedir. 2 Şikâyetçinin belirtmiş olduğu Bakanlığın a dı 03.06.2011 tarihli ve 635 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı olarak değiştirilmiştir. 3 Adı geçen teşebbüslerin unvanları şu şekildedir: Teksan Teknolojik Ölçüm Sistemleri San ve. Tic. A.Ş . (TEKSAN), Baylan Ölçü Ale tleri San. ve Tic. Ltd. Şti. (BAYLAN), Klepsan Klape ve Vana San. ve Tic. Klt. Şti. (KLEPSAN), Luna Elektrik Elektronik San. Tic. Ltd. Sti. (LUNA), Yavuz Metal San. ve Tic. A.Ş. ( CEM markasını bünyesinde bulundurmaktadır), Şensoylar Klape Tesisat Malzemele ri San. ve Tic. Ltd. Şti. (TÜRKOĞLU markasını bünyesinde bulundurmaktadır). 17-18/263 -112 3/6 (8) Yine Kuruma gelen başvurunun ekinde yer alan, 17.03.2017 tarihinde İZSU tarafından Pınar Ticaret e gönderilen yazı aşağıdaki gibidir: İlgi dilekçeniz üzerine yapılan inceleme sonucunda, Orman ve Su İşleri Bakanlığının 16.07.2015 tarih 29418 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan "İçme Suyu Temin ve Dağıtım Sistemlerindeki Su Kayıplarının kontrolü Yönetmeliği Teknik Usuller Tebliği"nin 32. Maddesindeki "Bu tebliğdeki esaslar dikkate alınarak sayaçlar Büyükşehir Belediyelerinde idarece, diğer Belediyelerde ise abone veya idarece temin edilir. Yüksek tüketimli aboneler ile idareler, sayaçların arıza yapma ihtimaline karşı yedek sayaç bulundurur." hükmüne istinaden yeni su abonesi olacak vatandaşlarımızın abonelik adreslerine takılacak olan sayaçlar bundan böyle su idareleri nce temin edilmesi hükmü nedeniyle, yeni su abonelerimizin ihtiyacı olan sayaçların 01 Nisan 2017 tarihi itibariyle ldaremizce karşılanması kararı alınmış ve bu konu ile ilgili üretici firmalara da ayrıca 4 ay önce yazı ile bilgi verilmiştir. Başlatılacak olan yeni uygulamada, üretici firmalara zamanında bilgi verilmiş olması nedeniyle elinizde bulunan sayaçlarında bu sürede bitirilmiş olması gerektiği düşünülmektedir. I.3. İlgili Pazar I.3.1. Sektöre İlişkin Bilgi (9) Tebliğ öncesi durumda yeni abonelerin su sayaçlarını temin sürecinde sayaç üreticileri, yeniden satıcılar ve son kullanıcılar olmak üzere üç ana aktör ün bulun duğu anlaşılmaktadır. İZSU ya gerekli başvuruyu yaparak yeni abonelik alan kullanıcılar belirlenmiş olan standartlara uyg un olmak şartı ile istedikleri marka sayacı, yeniden satıcılardan veya direkt olarak üreticilerden temin edebilmektedirler. Bu kapsamda yeniden satıcılar, üreticilerden farklı tipte sayaç alarak, son kullanıcılara sayaç temin etmektedirler. (10) Tebliğ ile bir likte İzmir deki yeni abonelerin sayaçlarının İZSU tarafından temin edilmesi öngörülmektedir. Bu çerçevede yeni piyasa yapısında üreticiler ve yeniden satıcılar sayaçlarını İZSU tarafından yapılacak ihalelerle İZSU ya satabilecek, İZSU da yeni abonelerin s ayaçlarını temin edecektir. (11) İZSU Abone İşleri Daire Başkanı, Tebliğ in öngördüğü ve İZSU nun ihale yoluyla tedarik ettiği sayaçları son kullanıcılara temin ettiği yöntemde , yeni abonelerin sayaç temin maliyetinin 90 TL den, KDV dahil 45 TL ye düştüğünü b elirtmiştir. Bu kapsamda yeni piyasa yapısında tüketicilerin önemli bir fayda sağladığı anlaşılmaktadır. I.3.2. İlgili Ürün Pazarı (12) Şikâyetin konusunu oluşturan ürün olan su sayacı, su ile devamlı temas halinde kalarak geçen suyun miktarını, belirli prensiplere ve kurallara bağlı olarak ve dinamik parçaların hareketi sonucu belirleyen bir ölçme aletidir. Su sayaçları abonenin su kullanım miktarına göre 15 mm den 800 mm çapa kadar çeşitli ebatta ve suyun ölçülmesindeki teknik farklılıklar itibarıyla temel olarak kuru ve yaş olmak üzere iki ayrı tipte üretilmektedir. Tüketicilerin ve teşebbüslerin, üretici firmalardan yaptıkları alımların büyük çoğunluğunu yaş tip su sayaçları oluşturmaktadır. Yaş tip su sayacının terci h edil mesinin en önemli nedeni bu tip sayaçlarda daha az arızaya rastlanması, bakım ve onarım masraflarının kuru tipe nazaran daha az olmasıdır. Bir diğer neden ise yaş tip sayaçlar ın fiyatının , daha az malzeme k ullanıldığı için düşük olmasıdır. (13) Mevcut d osya k apsamında yapılan incelemede yaş ve kuru su sayacı ayrımının önem arz etmediği değerlendirilmiş, bu sebeple ilgili ürün pazar ı, su sayacı kapsamına giren teçhizat alım pazarı olarak belirle nmiştir. 17-18/263 -112 4/6 I.3.3. İlgili Coğrafi Pazar (14) Dosya konusu şikâyetler İzmir ilinde faaliyet gösteren İZSU nun su sayacı alımlarına ilişkin olmasına rağmen su sayacı kapsamına giren teçhizatın alımlarının sadece İZSU tarafından değil diğer tüm mahalli idarelerce de ya pılabileceği dikkate alınarak ilgili coğrafi pazarın Türkiye olarak ele alınabileceği değerlendiri lmekle birlikte4, işbu dosya kapsamında kesin bir ilgili coğrafi pazar tanımı yapılmamıştır. I.4. Önaraştırma Kapsamında Yapılan Tespitler (15) 02.05.2017 tarihinde İZSU Abone İşleri Daire Başkanı ile yapılan görüşmede; - Bakanlık tarafından çıkarılan tebliğ ile büyükşehirlerdeki su sayaçlarının idare tarafından temini nin zorunlu kılındığı, - Tebliğ öncesi dönemde yeni abonelik yaptıran tüketicilerin Ölçüm Aletleri Direktifi (Measuring Instruments Directive ) kapsamında belirlenmiş olan standartlara uygun olan herhang i bir sayacı kullanabildiği, - İZSU'nun farklı sayaç tiplerine ihtiyaç duyduğu, bu sebeple 5 farklı tip sayaç için tek ihale yapıldığı, ya pılan ihaleye katılanların kısmi teklif verdikleri ve ihale sonucunda iki farklı şirketin sayaç tedarikine hak kazandığı, - Tebliğ in 2015 yılında çıktığı , İZSU nun biraz geç kaldığı, diğer büyükşehir belediyeleri tarafından Tebliğ den önce de benzer ihalele rin yapıldığı, - Bakanlık'ın Tebliğ çalışması esnasında İZSU'nun da görüşünü aldığı, - Tüketicinin kendi başına sayaç alması durumunda 90 TL ye aldığı sayacı, şimdiki sistemde KDV dâhil 45 TL ye alabildiği, bu bağlamda tüketicinin yarar sağladığı, ayrıca önce ki düzende çok farklı sayaçlarla karşılaşıldığı, değişikliğin bu anlamda iyi olduğu, - Bu konunun sayaç üreticileri tarafından değil, üreticilerden sayaç alarak tüketicilere satanlar tarafından farklı mercilere şikâyet edildiği, - Su sayacının mekanik bir ürün olduğu, su sayacı üreten üreticilerin bir kısmının aynı zamanda başka sayaçlar da üretebildiği, bu bağlamda farklı tipteki sayaçların ticareti ile iştigal edilebildiği, - Tebliğ in temel amacının sayaçlarda standardın oluşturulması ve su kayıplarının önüne geçilmesi olduğu ifade edilmiştir . 4 29.08.2013 tarihli ve 13 -49/898 -296 sayılı Rekabet Kurulu kararında da otomatik sayaç okuma sistemi kapsamında yer alan sayaçların alımına ilişkin olarak benzer bir yaklaşım beni msenerek ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak tanımlanmıştır. 17-18/263 -112 5/6 (16) 08.05.2017 tarihinde konuyla ilgili İZSU dan istenen yeni su abonelerinin ihtiyacı olan sayaçların karşılanması hususu ile ilgili olarak yapılan ihale duyurusunun metni, ihalenin koşulları ve sonucu ile ihaleye katılanların tam listesine ait bilgiler 18.05.2017 tarih ve 3537 sayı ile Kuruma intikal etmiştir. Söz konusu yazıda özetle; - DN 20 volumetrik, DN 20 yaş tip, DN 25 kuru tip, DN 40 kuru tip, DN 50 flanşlı kuru tip, DN 65 türbinli woltman tip, DN 80 türbinli woltman tip, DN 100 türbinli woltman tip, DN 150 türbinli woltman tip ve DN 200 türbinli woltman tip olmak üzere 10 farklı sayaç tipi için ihale yapıldığı, - DN 50 flanşlı kuru tip için 3, DN 20 yaş tip, DN 25 kuru tip ve DN 40 kuru tip için 4 ve geri kalan sayaç tipleri için 2 farklı isteklinin bulunduğu, - İhalelere Baylan Ölçü Alet. San. ve Tic. Ltd. Şti. ( BAYLAN )5, Teksan Tek. Ölç. Sis. San. ve Tic. A.Ş. ( TEKSAN )6, Luna Elektrik Elektronik San. ve Tic. A.Ş. ( LUNA )7 ve Yavuz Metal San. Tic. A.Ş. ( YAVUZ )8 olmak üzere 4 farklı firmanın katıldığı, - DN 50 flanşlı kuru tip için yapılan ihaleyi TEKSAN ın, geri kalan ihaleleri ise BAYLAN ın kazandığı belirtilmiştir. I.5. Değerlendඈrme (17) Mevcut önaraştırmaya konu teşkil eden iddiaların temelini, Bakanlı k ın çıkarmış olduğu Tebliğ in 32. maddesine istinaden yeni su abonelerinin ihtiyacı olan sayaçların 01.04.2017 tarihi itibarıyla İZSU tarafından karşılanması kararı sonucu tek bir firmanın su sayacı ihalesini alması oluşturmaktadır. (18) Bu bağlamda başvuruda temelde iki husus di le getirilmiştir. İ lki İZSU nun yeni abonelere verilecek sayaçların temin işini kendi üzerine alması dır. İkincisi ise abonelere temini sağlamak için gerek duyulacak sayaçları ihale yoluyla tedarik etmesi, dolayısıyla tedarik işinin bir ş irket üzerinde kalıyor olmasıdır. (19) İZSU nun yeni abonelere sayaç temin etme işini üstlenmesinin dayandığı hukuki temelin şikayet başvurusunda d a belirtildiği üzere , Bakanlı k ın çıkarmış olduğu Tebliğ in9 Sayaç Temin Mükellefiyeti başlıklı 32. maddesinde y er alan; Bu tebliğdeki esaslar dikkate alınarak sayaçlar, büyükşehir belediyelerinde idarece, diğer belediyelerde ise abone veya idarece temin edilir. Yüksek tüketimli aboneler ile idareler, sayaçların arıza yapma ihtimaline karşı yedek sayaç bulundurur. hükmü olduğu görülmektedir. (20) Bahsi geçen Tebliğ , 08.05.2014 tarihli ve 28994 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan İçme Suyu Temin ve Dağıtım Sistemlerindeki Su Kayıplarının Kontrolü Yönetmeliğine (Yönetmelik)10 dayanmaktadır. Anılan Yönetmelik de, 29.06.2011 t arihli ve 645 sayılı Orman ve Su İşleri Bakanlığı Teşkilat ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname nin11 2., 9. ve 26. maddelerine d ayanılarak çıkarılmıştır . 5 İzmir merkezli bir firmadır ( http://www.baylanwatermeters.com/iletisim.php ). 6 İstanbul merkezli bir firmadır ( http://www.teksan.com.tr/iletisim.html ). 7 Fabrikası İzmir de, merkezi İstanbul da bulunan bir firmadır ( http://www.lunatr.com/Contact.aspx ). 8 Merkezi Arsin/Trabzon da bulunan bir firmadır ( http://www.tosbol.org.tr/index.php?p=firma&id=51 ). 9 http://www.resmigazete.gov.tr/eski ler/2015/07/20150716 -13.htm 10 http://www.resmigazete.gov.tr/eskiler/2014/05/20140508.pdf 11http://dosyalar.ormansu.gov.tr/belgeler/mevzuat/khk/645%20say% C4%B1l%C4%B1%20Orman%20ve %20Su%20%C4%B0%C5%9Fleri%20Bakanl%C4%B1%C4%9F%C4%B1%20Te%C5%9Fkilat%20ve%2 0G%C3%B6revler.pdf 17-18/263 -112 6/6 (21) Yukarıda yer verilen hukuki çerçeve dikkate alındığında , İZSU nun uygulamasının mevzuattan doğan bir zorunluluk tan kaynaklandığı değerlendiri lmektedir. Nitekim 02.05.2017 tarihinde İZSU Abone İşleri Daire Başkanı ile yapılan görüşmede de; şikâyete konu temin şeklinin Bakanlık tarafından zorunlu kılındığı, 2015 yılında çıkarılmış olan Tebliğ in uygulanmasında İZSU nun geç kaldığı ve birçok büyükşehir belediyesinin anılan Tebliğ çıkmadan önce de Tebliğ de öngörülen şekilde sayaç temin e ttiği ifade edilmiştir . (22) Başvuruda ifade edilen diğer husus ise, İZSU nun su say açlarını ihale yoluyla temin ederek su sayacı üretiminde bulunan şirketlerin bir kısmını piyasadan dışla dığı iddiasıdır. Bu kapsamda İZSU nun statüsü ve tabi olduğu huk uki çerçeve incelenmiştir. (23) 4734 sayılı Kamu İhale Kanun un (4734 sayılı Kanun) Kapsam başlıklı 2 . maddesinin birinci fıkrası ve (a) bendin de; Aşağıda belirtilen idarelerin kullanımında bulunan her türlü kaynaktan karşılanan mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihaleleri bu Kanun hükümlerine göre yürütülür: a) (Değişik: 1/6/2007 -5680/ 1 md.) Genel bütçe kapsamındaki kamu idareleri ile özel bütçeli idareler, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı; döner sermayeli kuruluşlar, birlikler (meslekî kuruluş şeklinde faaliyet gösterenler ile bunların üst kuruluşları hariç), tüzel ki şiler. ( ) hükmü yer almaktadır. Söz konusu hüküm uyarınca İzmir Büyük Şehir Belediyesinin bir kuruluşu olan İZSU nun 4734 sayılı Kanun a tabi olduğu ve bu nedenle de yapacağı alımlarda ihale usulünü takip etme zorunluluğu bulunduğu anlaşılmaktadır. (24) Yukarıda yer verilen bilgi ve açıklamalar doğrultusunda İZSU nun yeni abonelere su sayac ını tek başına temin etmesi ve gerekli olan sayaçların da ihale yoluyla tedarik edilmesinin , tamamen Bakanlık tarafından yapılmış düzenlemelerde ve 4734 sayılı Kanun da öngörülmüş olması nedeniyle İZSU nun yeni abonelere sayaç temin etmesinin ve söz konusu sayaçları tedarik etmek için ihale yapmasının ve ihale sonucunda bir veya daha fazla tedarikçi ile anlaşmasının 4054 sayılı Kanun kapsamında ihlal olarak değerlen dirilemeyeceği kanaatine varılmıştır. 17-18/263 -112 7/6 J. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 4054 sayılı Kanun un 41. maddesi uyarınca şikayetin reddi ile soruşturma açılmamasına gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkeme lerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.