1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : D1/1/H.Y. -01/1 (Menfi Tespit) Karar Sayısı : 01-59/624 -165 Karar Tarihi : 11.12.2001 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. M. Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER, Mustafa PARLAK, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL B- RAPORTÖRLER: Hilal YILMAZ, Şenol KOCAER C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. Temsilcisi
1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : D1/1/H.Y. -01/1 (Menfi Tespit) Karar Sayısı : 01-59/624 -165 Karar Tarihi : 11.12.2001 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. M. Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER, Mustafa PARLAK, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL B- RAPORTÖRLER: Hilal YILMAZ, Şenol KOCAER C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. Temsilcisi Prof. Dr. Arif ESİN Akaretl er Sıraevleri Spor Cad. No:67 Beşiktaş -İstanbul D- TARAFLAR: - Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. Toros Binası 80630 Akatlar -İstanbul - Toros Gübre ve Zirai İlaç Pazarlama A.Ş. Toros Binası 80630 Akatlar -İstanbul E- DOSYA KONUSU: Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. nin Toros Gübre ve Zirai İlaç Pazarlama A.Ş. yi devralması işlemine izin verilmesi ve söz konusu işleme menfi tespit belgesi verilmesi talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 23.11.2001 tarih ve 4972 sayı ile giren bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7 ve 8. maddeleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 5.12.2001 tarih, D1/1/H.Y. -01/1 sayılı Menfi Tespit Ön İnceleme Raporu, 7.12.2001 tarih, REK.0.05.00.00/117 sayılı Başkanlık önergesi ile 01 -59 sa yılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. nin Toros Gübre ve Zirai İlaç Pazarlama A.Ş. yi devralması işleminin, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve söz konusu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir devralma işlemi olmadığı, talep edilen menfi tespit belgesinin verilmesi gerekt iği ifade edilmektedir. 2 REKABET KURUMU H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. (Toros Gübre), kimyevi gübre üretim pazarında faaliyet gösteren bir şirket olup, sermaye yapısı; Tekfen Ticari Yatır ımlar A.Ş. %84.85, T. Tarım Kredi Kooperatifleri Merkez Birliği %15.01, Diğerleri %0.14 şeklindedir. Toros Gübre ve Zirai İlaçlama Pazarlama A.Ş. (Toros Pazarlama), sadece Toros Gübre nin ürettiği ve tedarik ettiği kimyevi gübrelerin yurt içinde satış ve dağıtımını yapmak amacı ile 1986 yılında kurulmuş olup, sermeyesinin %99,99'una Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş sahiptir. Ortaklık yapısından da anlaşılacağı üzere, Toros Pazarlama, Toros Gübre nin bağlı işletmelerindendir. Toros Gübre ise Tekfen Ticari Yatırımlar A.Ş. tarafından kontrol edilmektedir. 4054 sayılı Kanun un Birleşme veya Devralma başlıklı 7. maddesinin, Bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü y ahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır. hükmü ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hak kında Tebliğ in Birleşme veya Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin birinci fıkra (b) bendinde, Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi şeklindeki devralma işlemi tanımına ilişkin hükümden anlaşılacağı üzere, işlemin taraflarının ayrı teşebbüsler olmaları gerekmektedir. Teşebbüs kavramı ise, 4054 sayılı Kanun'un 3. mad desinde, " piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimle r" şeklinde tanımlanmıştır. Bir başka deyişle anılan hükümden, ekonomik faaliyetleri sırasında piyasada bağımsız karar veremeyen gerçek ve tüzel kişilerin, birbirinden ayrı hukuki kişilikleri olsa dahi, pay sahipliği ve karar alma süreçlerini etkileyebilme gücü bakımından kontrolü altında bulundukları, gerçek veya tüzel kişilerle birlikte ekonomik bir bütün oluşturdukları ve tek bir teşebbüs sayılmaları gerektiği anlaşılmalıdır. Bu çerçevede, Toros Gübre ve Toros Pazarlama'nın kontrollerinin Tekfen Holding e ait olduğu gözönüne alındığında, bu şirketlerin Kanun'un 3. maddesine göre aralarında ekonom ik bütünlük bulunan tek bir teşebbüs olarak değerlendirilmesi gerektiği, dolayısıyla iki ayrı teşebbüsün olmadığı, ekonomik bütünlük arzeden bir teşebbüsün bulunduğu bu durumda, Kanun'un 7. ve anılan Tebliğin ilgili maddelerinde aranan, işlemin "teşebbüsle r arası" yapılması şartının gerçekleşmediği kanaatine ulaşılmıştır. Bu nedenle, Toros Gübre nin Toros Pazarlama yı devralması 3 REKABET KURUMU işleminin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamı dışında olduğu, grup içi bu işlemin 4 ve 6. maddelere de aykırılık oluşturmamas ı nedeniyle menfi tespit belgesi verilebileceği sonucuna varılmıştır. İ- SONUÇ Toros Gübre ve Kimya Endüstrisi A.Ş. nin Toros Gübre ve Zirai İlaç Pazarlama A.Ş. yi devralması işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir işlem olmadığına, grup içi bu işlemin Kanun'un 4 ve 6. maddelerine aykırılık oluşturmadığına, talep edilen menfi tespit belgesinin verilmesine OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.