Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-100 (Devralma) Karar Sayısı : 06-63/862-252 Karar Tarihi : 14.9.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Sezin ELÇİN CENGİZ, Sinan BOZKUŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Eurobank EFG Holding (Luxembourg) S.A. Temsilcisi: Av. Mine ÖZARSLAN TAMUSTA Büyükdere Cd. No:1 18 K:7 -10 34394 Esentepe/İsta
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-100 (Devralma) Karar Sayısı : 06-63/862-252 Karar Tarihi : 14.9.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Sezin ELÇİN CENGİZ, Sinan BOZKUŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Eurobank EFG Holding (Luxembourg) S.A. Temsilcisi: Av. Mine ÖZARSLAN TAMUSTA Büyükdere Cd. No:1 18 K:7 -10 34394 Esentepe/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Eurobank EFG Holding (Luxembourg) S.A. 8 Othonos Street 10557 Athens YUNANİSTAN - Tekfen Holding A.Ş. Kültür Mh. Tekfen Sit. Aydınlık Sk. A Blk. No:7 34340 Ulus-Beşiktaş/İstanbul E. DOSYA KONUSU: Tekfenbank A.Ş. (Tekfenbank) nin hisselerinin %70 inin , Eurobank EFG Holding (Luxembourg) S.A. (Eurobank) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 30 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 24.8.2006 tarih ve 5748 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 7.9.2006 tarih, 2006 -4-100/Öİ-06-SEC sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 11.9.2006 tarih, REK.0.08.00.00 1-120/237 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-63 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; - Bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet 40 Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı, 06-63/862 -252 2 - Taraflar arasında imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi nin 14.1. maddesi ile getirilen rekabet yasaklarının, makul birer yan sınırlama sayılarak bildirime konu işleme izin verilmesinin yerinde olacağı görüş leri ifade edilmiştir. 50 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Devralınan şirketin faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı bankacılık ve finansal hizmetler pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar 60 Tekfenbank ın Türkiye genelinde faaliyet göstermesi ve bildirim konusu hizmetler açısından rekabetin ülke çapında homojen dağıldığının aksine göstergeler bulunmaması nedenleriyle , ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.2. Ya pılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde Değerlendirme Bildirim konusu işlem ile, Tekfenbank hissedarlarından Tekfen Holding A.Ş. 70 (Tekfen Holding) ile bu teşebbüsün kontrolünde ola n TST International Finance S.A. Luxembourg (TST International) şirketlerinin elinde bulunan ve toplamda Tekfenbank hisselerinin %70 ini oluşturan ( .) adet hisse Eurobank a devredilecektir. Ayrıca işlem öncesinde Tekfen Holding A.Ş. ile TST Internati onal Finance S.A. Luxembourg un sahip olduğu yaklaşık 988.069 adet Tekfenbank kurucu intifa senedinin %70 i de ( .. adet) yine Eurobank tarafından devralınacaktır. Bankacılık sektörünü düzenleyen 5411 sayılı Bankacılık Kanunu nun Birleşme, bölünme ve hisse değişimi başlıklı 19. maddesi kapsamında yapılan değerlendirme sonucunda; Türkiye'de faaliyette bulunan bankalardan birinin; 80 diğer bir veya birkaç banka veya finansal kuruluş ile birleşmesi veya bütün aktif ve pasifi ile diğer hak ve yükümlülükleri ni Türkiye'de faaliyette bulunan diğer bir bankaya devretmesi, bütün aktif ve pasifleri ile diğer hak ve yükümlülüklerini devir alması veya bölünmesi ya da hisse değişimi Kurulun iznine bağlıdır Bankaların bu Kanun hükümlerine göre birleşme, bölünme ve devirlerinde 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile devir veya birleşmeye konu bankaların toplam aktiflerinin sektör içindeki paylarının yüzde yirmiyi geçmemesi kaydıyla 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun 7, 10 ve 11 inci maddeleri hükümleri uygula nmaz. şeklindeki madde hükmünün 06-63/862 -252 3Türkiye de faaliyette bulunan bankalar arasındaki birleşme ve devir işlemlerine 90 ilişkin olması nedeniyle, işlemin devralan tarafında Türkiye de faaliyeti bulunmayan bir Yunanistan bankasının yer aldığı bildirime konu işleme uygulanamayacağı kanaatine varılmıştır. Bildirim konusu işlem, Tekfenbank ın kontrolünde değişiklik yaratması nedeniyle, 1997/1 sayılı Tebliğ'in birleşme ve devralma sayılan hallerin belirlendiği 2. maddesinin (b) bendinde, Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi olarak tanımlanan bir devralmadır. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer 100 alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. Devralınan Tekfenbank ın 2004 yılı cirosu yaklaşık ( ..) YTL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, devralan Eurobank ın ilgili pazarda faaliyeti bulunmaması 110 nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Tekfenbank ın Bağlı Şirketine İlişkin Değerle ndirme Tekfenbank ın tek bağlı şirketi, hisselerinin %99,99 una sahip olduğu Tekfen Finansal Kiralama A.Ş. (TFK) dir. Bildirim konusu işlem neticesinde Eurobank, dolaylı olarak TFK nın kontrolünü de elde edeceğinden, 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin ( b) bendi anlamında bir devralma gerçekleşecektir. Bildirim Formu nda TFK nın 31.12.2005 tarihi itibarıyla cirosu ( ) YTL ., 120 pazar payı ise % ( ) olarak bildirilmiştir. Eurobank ın ise finansal kiralama hizmetleri pazarında herhangi bir faaliyeti bulunma maktadır. Bu çerçevede Tekfenbank ın söz konusu bağlı şirketi açısından 1997/1 sayılı Tebliğ ile belirlenen ciro ve pazar payı eşikleri aşılmadığından, işlemin anılan Tebliğ çerçevesinde izne tabi olmadığı anlaşılmıştır . H.2.3. Hissedarlar Sözleşmesinde Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme Tekfenbank taki hissedarlık haklarını düzenlemek amacıyla 8.5.2006 tarihinde Tekfen Holding ve TST International ile Eurobank arasında akdedilen 130 Hissedarlar Sözleşmesi nin Rekabet Etmeme başlıklı 14.1 ma ddesi aşağıdaki şekildedir: 06-63/862 -252 4 .TİCARİ SIR . TİCARİ SIR . . Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmas ına yönelik düzenlemelerdir. Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların 140 devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığ ının tam olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir. Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli oldukları ve sadece taraflar bak ımından bağlayıcı oldukları kanaatine 150 varılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı ve öngörülen iki yıllık sürenin makul olduğu kanaatine varılmıştır . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve De vralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda 4054 sayılı 160 Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azal tılmasının söz konusu olmadığına, 2. Taraflar arasında imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi nin 14.1. maddesi ile getirilen rekabet yasaklarının makul birer yan sınırlama sayılarak, bildirime konu işleme izin verilmesine , 3. Bu işlemle dolaylı olarak kontro lü el değiştirecek olan Tekfen Finansal Kiralama A.Ş. bakımından ise, 1997/1 sayılı Tebliğ de belirlenen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle bahse konu işlemin izne tabi olmadığına 170 OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.