Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-174 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-43/1094 -275 Karar Tarihi : 01.10.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALD IRIMCI (Başkan V.) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE , Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Ayşe Özlem UZUN, Nur Seda KÖKTÜRK C. BİLDİRİMDE : - Tek-Art Turizm Zigana A.Ş. BULUNAN Temsilcisi: Av. Ayla ALDANMAZ Beybi Giz Plaza Dereboyu
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009 -2-174 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-43/1094 -275 Karar Tarihi : 01.10.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALD IRIMCI (Başkan V.) Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE , Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Ayşe Özlem UZUN, Nur Seda KÖKTÜRK C. BİLDİRİMDE : - Tek-Art Turizm Zigana A.Ş. BULUNAN Temsilcisi: Av. Ayla ALDANMAZ Beybi Giz Plaza Dereboyu Cad. Meydan Sok. No:28 Kat:19 Maslak / İstanbul 20 D. TARAF LAR : - Tek-Art Turizm Zigana A.Ş. Halkalı Cad. No:245 Sefaköy/ İstanbul - Tek-Art İnşaat Ticaret ve Sanayi A.Ş. Halkalı Cad. No:245 Sefaköy/ İstanbul - Toptem Toplu Konut Prefabrik Yapı Elemanları Sanayi ve Ticaret A.Ş. Halkalı Cad. No:245 Sefaköy/ İstanbul E. DOSYA KONUSU: Tek-Art Turizm Zigana A.Ş. (Tek -Art Turizm) nin Tek -Art 30 İnşaat Ticaret ve Sanayi A.Ş. (Tek -Art İn şaat) ve Toptem Toplu Konut Prefabrik Yapı Elemanları Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Toptem) yi devralmasına yönelik işleme izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.08.2009 tarih ve 5683 sayı ile intikal eden ve eksiklikleri en son 17.9.100 9 tarih ve 6768 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde hazırlanan 18.9. 2009 tarih ve 2009 -2-174/Öİ -09-AÖU sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 24.9.2009 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/381 sayılı 40 Başkanlık Önergesi il e 09 -43 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildi rim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir işlem olmadığı ifade edilmiştir. 50 09-43/1094 -275 2 H. İNCE LEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İşlemin Kapsamı ve Niteliği Dosya konusu işlem taraflar arasında imzalanması planlanan Birleşme Sözleşmesi uyarınca Tek -Art İnşaat ve Toptem in Tek -Art Turizm e devrine ilişkindir. Devir işlemi, mevcut durumda yaşanan operasyo nel ve teknik sıkıntıları bertaraf etmek amacıyla tüm şirketleri Tek -Art Turizm bünyesinde toplamak için gerçekleştirilmektedir. Bildirim Formu nda, şirketlerin birleşmesi ile Tek -Art İnşaat ve Toptem in bünyesindeki gayrimenkullerin tek bir şirket bünyesi nde toplanacağı ve aktifte ölçeksel büyüme sağlanacağı, elde edilmiş olan know -how ın tek bir firma 60 altında toplanarak stratejik konumun güçlendirileceği ifade edilmiştir. H.2. Taraflar H.2.1. Devralan: Tek-Art Turizm Faaliyet alanları, turizm tesisi işletmeciliği ve tur operatörlüğü olarak tanımlanan Tek- Art Turizm in ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 1: Tek -Art Turizm Hissedarlık Yapısı Hisse Sahibi Oran (%) Tek-Art İnşaat 0,02 Turkay Yılmaz 18,94 Fatma Yılmaz Tozlu 18,16 Serpil Yılmaz Gün ey 2,1 Soner Yılmaz 1,05 Zeynep Yılmaz Demirci 1,05 Diğer 0,01 Halkça Açık 58,67 Toplam 100 Görüldüğü üzere Tek-Art Turizm i n halka açık yaklaşık %59 luk hissesi haricinde 70 kalan hisselerinin nerdeyse tamamına Yılmaz Ailesi bireyleri sahiptir. Tarafl arca gönderilen ve Kurum kayıtlarına 17.09.2009 tarih ve 6768 sayı ile giren ek bilgi yazısın da Tek -Art Turizm i n hakim ortağının ve kontrol sahibinin Yılmaz Ailesi olduğu ifade edilmiştir. H.2.2 . Devredilen ler: - Tek-Art İnşaat Tek-Art İnşaat ın ortaklık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 2: Tek -Art İnşaat Hissedarlık Yapısı Hisse Sahibi Oran Toptem 35 Mehmet Ali Yılmaz 0,1 Türkay Yılmaz 14,99 Soner Yılmaz 14,99 Zeynep Yılmaz Demirci 14,99 Fatma Yılmaz Tozlu 10 Serpil Yılmaz Güney 9,93 Toplam 100 80 Aşağıda görüleceği üzere Toptem hisselerinin %45,61 ine direkt olarak, %35,22 sine Tek-Art İnşaat, %17,17 sine ise Tek -Art Turizm aracılığıyla olmak üzere toplam 09-43/1094 -275 3 yaklaşık %86 sına ve şirketin kontrolüne Yılmaz Ailesi sahiptir. Buna bağlı olarak Tek-Art İnşaat hisselerinin yaklaşık %92 sine sahip olan aile, söz konusu şirketi kontr ol etmektedir. - Toptem Toptem ise aşağıdaki hissedarlık yapısına sahiptir: Tablo 3 : Toptem Hissedarlık Yapısı Hisse Sahibi Oran Mehmet Ali Yılmaz 35,61 Tek-Art İnşaat 35,22 Tek-Art Turizm 17,17 Türkay Yılmaz 2 Soner Yılmaz 2 Traco Elek.San A.ş. 2 Zeynep Yılmaz Demirci 2 Fatma Yılmaz Tozlu 2 Serpil Yılmaz Güney 2 Toplam 100 90 Yılmaz Ailesi nin Tek -Art İnşaat ve Tek -Art Turizm deki hisseleri de hesaba katıldığında, T optem in yaklaşık %86 hissesine ve şirketin kontrolüne Yılmaz Ailesi nin sahip olduğu görülmektedir. H.3. İlgili Pazar H.3.1 . İlgili Ürün Pazarı Devralma işlemine taraf olan şirketlerin faaliyet alanlarının örtüşmemesinin yanı sıra aşağıda açıklanacağı ü zere, işlemin niteliği sebebiyle herhangi bir i lgili ürün pazar tanımlanması yapılmamıştır. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar Ülke sınırları içerisinde ilgili ürün bakımından rekabet şartlarının farklılaşmasına 100 neden olacak bir unsur bulunmaması sebebiyle dosya kapsamında ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak tespit edilmiştir. H.4. Değerlendirme 4054 sayılı Kanun un Birleşme veya Devralma başlıklı 7. maddesinde, Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirm eye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç 110 olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır . denilmektedir. Ayrıca 1997/1 sayılı Tebliğ in birleşme ve devralma sayılan halleri düzenleyen 2. maddesinin b bendi herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi ni bir devralma işlemi olarak tanımlamaktadır. Dolayısıyla, herhangi bir işlemin 4054 sayılı Kanun ve ilgili Tebliğ kapsamında olması için devralan ve devreden olmak üzere 2 ayrı teşebbüsün varlığı gerekmektedir. 09-43/1094 -275 4 4054 sayılı Kanun un 2. maddesinde teşebbüs kavramı, Piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle, bağımsız karar verebilen ve 120 ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimleri şeklinde ifade edilmektedir. Tek-Art İnşaat ın ve Toptem in orta klık yapılarından anlaşıldığı üzere iki şirket de Yılmaz Ailesi tarafından kontrol edilmektedir. Tek -Art Turizm in halka açık olmayan hisselerinin neredeyse tamamı da Yılmaz ailesine aittir. Taraflarca gönderilen bilgi ve belgelerden söz konusu şirketin de Yılmaz Ailesi nin kontrolünde olduğu anlaşılmıştır. Bu sebeple, bahse konusu şirketler, ayrı ayrı tüzel kişiliklere sahip olmakla birlikte, aynı aile tarafından kontrol edilmeleri ve dolayısıyla aynı ekonomik bütünlük içinde yer almaları nedeniyle, 4054 s ayılı Rekabetin Korunması Hakkındaki Kanun açısından tek bir teşebbüs niteliğinde olup , anılan işlem 1997/1 sayılı Tebliğ 130 kapsamında değildir. I. SONUÇ Düzenlene n rapor a ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin, tarafların aynı ekonomik bütünlük içerisinde yer almaları nedeniyle 4054 sayılı Kanun un 7.maddesi ve bu maddeye dayan ılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar veril miştir.