Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -1-194 (Devralma ) Karar Sayısı : 11-62/1641 -578 Karar Tarihi : 21.12.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Mehmet Akif KAYAR C. BİLDİRİM DE D. DOSYA KONUSU: Exxaro Resources Ltd. Şti. ile Tronox İncorporated ın sırasıyla mineral
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -1-194 (Devralma ) Karar Sayısı : 11-62/1641 -578 Karar Tarihi : 21.12.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Mehmet Akif KAYAR C. BİLDİRİM DE D. DOSYA KONUSU: Exxaro Resources Ltd. Şti. ile Tronox İncorporated ın sırasıyla mineral kum işleri ve titanyum dioksit pigment üretimi alanındaki faaliyetlerinin Tronox Ltd. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi tale bi. E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 24.10.2011 tarih ve 7367 sayı ile giren , eksiklikleri en son 30.11.2011 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 12.12.2011 tarih ve 2011 -1-194/Öİ-11-170.MAK sayılı Ön İnceleme Raporu, 20 16.12.2011 tarih ve REK.0.15.00.00 -120/341 sayılı Başkanlık Önergesi ile 21.12.2011 tarihli Kurul t oplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında devralma olduğu ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; bununla birlikte, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut b ir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı; dolayısıyla söz konusu işleme izin verilmesinin uygun olacağı ifade edilmiştir. 30 G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflar G.1.1. Exxaro Resources Limite d (Exxaro ) Exxaro , titanyum dioksit üretimi yapan Güney Afrika menşeli bir şirkettir. Exxaro nun hisseleri Johannesburg/Güney Afrika da işlem görmektedir. Exxaro nun Türkiye de yerleşik herhangi bir iştiraki bulunmamaktadır. Exxaro nun Türkiye satışları ç ok az miktardadır ve örneğin 2010 yılı cirosu yaklaşık ( ..) TL olarak gerçekleşmiştir. G.1.2. Tronox Incorporated (Tronox) ve Tronox Limited (Yeni Tronox) Tronox, Amerika Birleşik Devletleri (ABD) Delaware Eyaletinde kurulmuştur ve titanyum dioksit üre timi yapan bir şirkettir. Tronox , ABD ve Hollanda gibi ülkelerde pigment üretimi 40 BULUNAN : Exxaro Resources Limited Temsilci ler: Av. Defne MORALI KARABÜBER, Av. Melis ATASAGUN Etiler Mahallesi Ahular Sokak N o:15 34337 Beşiktaş/İstanbul 11-62/1641 -578 2 yapmaktadır. Tronox un yaptığı bu üretim dünya çapındaki üretimin % ( ..) sine denk gelmektedir. Tronox un Türkiye de 2010 yılı cirosu yaklaşık ( ..) TL olarak gerçekleşmiştir. Tronox ile Exxaro, %50 -%50 oranında ortak kontrolleri altında bulunan Tiwest Pty Ltd (Tiwest ) adlı Avustralya da yerleşik bir ortak girişim şirketine sahip olup, Tiwest , mineral kumlar ve titanyum dioksit pigment üretim faaliyet lerinde bulunmaktadır. Exxa ro ve Tronox şirketlerini devralacak teşebbüs olan Yeni Tronox , Avustralya menşeli yeni kurulmuş bir şirkettir. Yeni Tronox un 26.09.2011 tarihi itibarıyla aktif mal varlığı değeri ( ..) ABD Doları olarak gerçekleşmiştir. G.2. Etkilenen Pazar Bildirim kon usu işlem çerçevesinde devralınacak şirketler olan Exxaro ve Tronox şirketleri 50 sırasıyla titanyum dioksit hammaddesi ve titanyum dioksit pigment üretmektedirler. Yeni Tronox un kurulması bu teşebbüsler arasında dikey bir ilişkinin doğmasına sebebiyet verec ektir. Titanyum dioksit Türkiye de kaynak/lehim sektörlerinde ve söz konusu pigment genel olarak plastik ve kaplama materyalleri için kullanılmaktadır . Tronox un pigment üretiminde titanyum dioksit hammaddesi nin kullanılması dolayısıyla meydana gelen dikey ilişki neticesinde , titanyum dioksit pigment üretiminin etkilenen pazar olarak kabul edilmesi gerektiği kanaatine ulaşılmıştır. Dosya mevcutlarına göre, Tronox un etkilenen pazardaki Türkiye pazar payları % 7 -8 oranları düzeyinde gerçekleşmiştir. G.3. Değerlendirme G.3.1. İşlemin Hukuki Niteliği Açısından Yapılan Değerlendirme 60 Dosya konusu işlem neticesinde; Tronox mevcut işletmesini Yeni Tronox un ( ..) oranındaki hissesi karşılığında Yeni Tronox a devredecektir. Exxaro ise Tronox ile ortak kontrole sa hip olduğu Tiwest de bulunan ( ..) oranındaki hissesi ile Güney Afrika da yerleşik mineral kumlar alanında faaliyet gösteren şirketlerinin ( ..) oranındaki hisselerini Yeni Tronox a devredecektir. Exxaro geriye kalan ( ..) oranındaki Güney Afrika şirket hisselerini devralma işleminin kapanışından 10 yıl sonra Yeni Tronox a devredecektir. Bildirime konu işlemin kapanışını takiben Exxaro, yaklaşık ( ..) hissedarlık oranıyla Yeni Tronox'un en büyük hissedarı konumun a gelecek v e Tronox'un hali hazırdaki hissedarları geri kalan ( ..) oranındaki hisseyi ellerinde tutmaya devam edeceklerdir . Bildirim formundaki bilgiler çerçevesinde; Tronox'un toplamda ( ..) bulunduğu ve bu 70 hissedarla rdan hiçbiri nin diğer hissedarlar ile müştereken veya münferiden T ronox üzerinde kontrol sahibi olmadı kları anlaşılmaktadır. Ayrıca, Yeni Tronox un, Exxaro'nun içerisinden üç üyeyi seçeceği toplamda dokuz üyeden oluşan bir Yönetim Kurulu tarafın dan yönetileceği ve Exxaro tarafından aday gösterilecek üye lerin herhangi b ir yönetim yetkisi nin bulunmayacağı ; sonuç itibarıyla Exxaro nun, Yeni Tronox'un Yönetim Kurulu'nda ko ntrol yetkisine sahip olmayacağı dosya mevcutlarından anlaşılmıştır. Tarafların her ikisinin de Türkiye sınırları içerisinde faaliyetleri nin bulunması nedeniyle bildirim Türkiye de de yapılmıştır . Exxaro nun ve Tronox un dünya ciroları 2010 yılı için sırasıyla ( ..) TL. ve ( ..) TL. olarak gerçekleşmiştir. Tronox un Türkiye de 2010 yılı cirosu yaklaşık ( ..) TL. civarındadır . 80 Dolayısıyla, i şlem taraflarının dünya cirolarının ( ..) TL ( ..) yi, Türkiye cirolarının da 5.000.000 TL (Beş milyon TL) yi aştığı, böylece 2010/4 sayılı Tebliğ in 7(1)(b) maddesinde aranan koşulun gerçekleştiği anlaşılmıştır. 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinde yer v erilen eşikleri aşmış olması ve kontrolde değişiklik meydana gelmesi nedeniyle dosya konusu işlemin Tebliğ in 5. maddesi uyarınca 11-62/1641 -578 3 bir devralma işlemi olarak değerlendirilmesi gerektiği , dolayısıyla bildirime konu işlemin Rekabet Kurulunun iznine tabi olduğ u kanaati hasıl olmuştur . G.3.2. 4054 Sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendir me 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde, birleşme ve devralmalara ilişkin olarak bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da 90 güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri ya da herhangi bir teşebbüsün diğerini devralması hukuka aykırı bulun muş ve yasaklanmıştır. Exxaro ve Tronox un ilgili ürün pazarlarındaki faaliyetlerinin Yeni Tronox şirketine devredilmesine ilişkin işlemin titanyum dioksit pigmenti üretiminde titanyum dioksit hammaddesinin kullanılması nedeniyle dikey bir entegrasyona seb ebiyet vereceği ve söz konusu tarafların Türkiye ye ihracat yoluyla satışlarının olması nedeniyle anılan işlemin Kanun un 7. maddesi çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiği tespit edilmiştir . Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Exxaro nun 2008 ve 2009 y ıllarında Türkiye'de 100 titanyum dioksit hammaddesi pazarı nda herhangi bir faaliyette bulunmadığı ve 2010 yılında Türkiye ye olan titanyum dioksit satışlarının da önemli düzeyde olmadığı anlaşılm ıştır. Tronox un Türkiye de titanyum dioksit pigment pazarında 2 009 ve 2010 yıllarına ait pazar payları sırasıyla %( ..) ve %( ..) oranlarında gerçekleşmiştir. Dolayısıyla ilgili ürün pazarlarında faaliyet gösteren ve dünya ölçeğinde yüksek pazar paylarına sahip rakipler mevcuttur . Bu çerçevede, ilgili ürün pazarında g enel olarak ithalat yoluyla faaliyet gösterildiği, devralmaya konu ilgili ürün pazarlarında dünya çapında yüksek pazar paylarına sahip uluslararası şirketlerin faaliyet gösterdiği, başvuru konusu devralma işlemi neticesinde, 110 pazarın mevcut yapısında herhan gi bir değişikliğin meydana gelmeyeceği, ithalatın önünde herhangi bir engel bulunmadığı hususları göz önüne alındığında , söz konusu devralma işlemi nin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun g üçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. H. SONU Ç Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çık arılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim 120 durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendir ilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.