Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-152 (Devralma) Karar Sayısı : 11-44/984 -331 Karar Tarihi : 3.8.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : İsmail Hakkı KARAKEL LE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ, İmren SEYRANTEPE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Shaya Mağazacılık A.Ş. Av. Esin TABOĞLU YURTAL, Av. Safiye ARİFAĞAOĞLU Taboğlu & Demirhan Ortak Av ukat Büros
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -3-152 (Devralma) Karar Sayısı : 11-44/984 -331 Karar Tarihi : 3.8.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : İsmail Hakkı KARAKEL LE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ, İmren SEYRANTEPE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Shaya Mağazacılık A.Ş. Av. Esin TABOĞLU YURTAL, Av. Safiye ARİFAĞAOĞLU Taboğlu & Demirhan Ortak Av ukat Bürosu Levent Cad. No:9 34330 Beşiktaş / İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Retail International Company W.L.L. P.O. Box 26910, Adiliya, BAHREYN - Kamil Özçoban Giyim San. Yatırım ve Tic. A.Ş. Ayazağa Mahallesi Cendere Yolu No:3 İstanbul E. DOSYA KONUS U: Retail International Company W.L.L. ile Kamil Özçoban Giyim San. Yatırım ve Tic. A.Ş. nin ortak kontrolünde Shaya Park Bravo Mağazacılık A.Ş. unvanlı bir ortak girişimin kurulması işlemine izin verilmesi 30 talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 22.6.2011 tarih ve 4641 sayı ile giren ve en son 19.7.2011 tarih ve 5305 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birl eşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 22.7.2011 tarih ve 2011 3 152/Öİ 11-178.UG sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 26.7.2011 tarih ve REK.0.07.00.00 -120.01.05/2 47 sayılı Başkanlık Öne rgesi ile 11 -44 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle; bildirim konusu işlemin, - Ortak Girişim anlaşmasının taraflar arasındaki veya taraflarla Ortak Girişim arasındaki rekabeti sınırla yan amaç ya da etki taşıması nedeniyle menfi tespit belgesi almasının mümkün olmadığı, - Bununla birlikte söz konusu Ortak Girişim e 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinde öngörülen şartların tamamını karşılaması nedeniyle bireysel muafiyet tanınmasının uygun o lduğu, sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. 50 11-44/984 -331 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1.Taraflar (Ortak Girişim Kurucuları) H.1.1. Retail International Company W.L.L. (AlShaya) AlShaya Grubu nun kontrolünde olan AlShaya nın Mısır, Katar, Rusya, Slovak ya, Çek Cumhuriyeti ve Türkiye gibi birçok ülkede çeşitli alanlarda faaliyeti bulun maktadır. Şirketin ortaklık yapısı Tablo 1 de sunulmuştur: Tablo 1. AlShaya Hissedarlık Yapısı 60 Pay Sahibi Hisse Oranı (%) Kaynak: Bildirim Formu AlShaya nın Türkiye de Shaya Mağazacılık A.Ş. ve Shaya Kahve Sanayi ve Ticaret A.Ş. unvanlarıyla faaliyet gösteren iki adet iştiraki bulunmaktadır. AlShaya nın anılan iştirakleri aracılığıyla Türkiye de perakende satış ve pazarlamasını yürüttüğü markalar aşağıda sunu lmaktadır: - Kozmetik ürünler alanında : The Body Shop: The Body Shop markası İngiliz menşei olan bir kozmetik, cilt bakımı ve parfümeri mağazasıdır. The Body Shop, tek bir marka altında kozmetik 70 ve bakım ürünleri üretip perakende olarak satmaktadır. The Body Shop un tüm ürünleri dünyanın farklı bölgelerinden sağlanan doğal malzemelerden oluşmakta ve hayvanlar üzerinde test edilmeden üretilmektedir. The Body Shop ürünleri, Türkiye de, sadece franchise alan konumundaki Shaya Mağazacılık A.Ş. tarafından paza rlanmaktadır. Türkiye de 30 adet The Body Shop mağazası bulunmaktadır. The Body Shop markasının sahibi olan The Body Shop International Plc. 2006 yılında L Oréal SA tarafından devralınmıştır (7.6.2006 tarih ve 06 -41/515 -136 sayılı Rekabet Kurulu kararı ). Tarafların ifadeleri doğrultusunda Türkiye deki faaliyetleri bakımından The Body Shop markalı ürünlerin fiyatlarının belirlenmesi, perak ende mağazalarının seçilmesi ve benzeri konuların AlShaya nın kontrolünde olduğu 80 anlaşılmaktadır. Dolayısıyla The Body Sh op markasının Türkiye deki faaliyetlerine yönelik olarak L Oreal Turkiye Kozmetik Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin herhangi bir katılımı ya da bağlantısı bulunmamaktadır. - Hazır giyim ve aksesuar alanında: Claire s: Dünyanın en büyük aksesuar zincirlerinden b iri olan markanın Türkiye de 14 mağazası bulunmaktadır. Debenhams: Çok katlı -büyük mağazacılık alanında faaliyet gösteren markanın Türkiye de 1 mağazası bulunmaktadır. Dorothy Perkins: Türkiye de toplam 4 mağazası bulunan bir markadır. Anılan 90 mağazalarda günlük giysiler, abiye kıyafetler, iş takımları, hamilelere özel koleksiyon, aksesuarlar ve iç çamaşırı gibi ürünler satılmaktadır. Evans: Türkiye de toplam 3 mağazası bulunmaktadır. Evans mağazalarında abiye giysiler, günlük giyim, iç çamaşırı ve aksesua r gibi ürünler satılmaktadır. Miss Selfridge: İngiliz menşeili bir kadın giyim mağazasıdır. Markanın Türkiye deki mağaza sayısı 2 dir. 11-44/984 -331 3 Topshop: İngiliz menşeili bir kadın giyim mağazası dır. Türkiye deki toplam mağaza sayısı 5 tir. Topman: İngiliz menşeil i bir erkek giyim mağazasıdır. Türkiye deki toplam mağaza sayısı 2 dir. 100 Payless: Amerikan menşeili bir ayakkabı mağazasıdır. Türkiye de toplam 2 mağazası bulunmaktadır. - Gıda alanında: Le Pain Quotidien: Belçika menşeili kafe/restoran markası altında T ürkiye de 3 kafe/restoranı mevcuttur . AlShaya nın 2010 yılı dünya cirosu yaklaşık olarak . dır. AlShaya nın Türkiye de kurulu grup şirketi olan Shaya Mağazacılık A.Ş. nin 2010 yılı cirosu ise .. dir. 110 H.1.2. Kamil Özçoban Giyim San. Yatırım ve Tic. A.Ş. (Park Bravo) Özçoban Grubu nun kontrolünde olan Park Bravo ayakkabı ve kıyafet alım, satım ve pazarlaması ile yiyecek dışı ürün perakendeciliği alanında faal dir. Şirketin ortaklık yapısı na Tablo 2 da yer verilmişti r: Tablo 2. Park Bravo Hissedarlık Yapısı Pay Sahibi Hisse Oranı (%) Kaynak: Bildirim Formu 120 Park Bravo nun 2010 yılı cirosu TL dir. Park Bravo Grup şirketleri; Folk Giyim Sanayi İmalat ve Ticaret Ltd. Şti., Park Bravo Dış Ticaret A.Ş.,Bikini Giyim ve Kozmetik Sanay i ve Ticaret A.Ş., Inglot Kozmetik ve Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Inglot) ve Zeka Giyim Sanayi İmalat ve Ticaret A.Ş. dir. Park Bravo nun anılan iştirakleri aracılığıyla Türkiye de perakende satış ve pazarlamasını yürüttüğü markalar aşağıda sunulmaktad ır: - Kozmetik ürünler alanında Inglot: Polonya menşeili Inglot markası, dermotolojik olarak test edilmiş rujlar, ojeler, göz farları, göz kalemleri, allıklar ve pudralar gibi makyaj ürünleri 130 üretmektedir. Inglot, Türkiye makyaj ürünleri piyasasına Park Bravo Grup ile 2007 yılında girmiştir. Markanın toplam 13 mağazası bulunmaktadır. - Hazır giyim ve aksesuar alanında: La Senza: La Senza Kanada asıllı olan bir iç giyim markasıdır Şirket 2007 yılında ABD perakende şirketi Limited Brands, Inc. (LB) tarafın dan satın alınmıştır. La Senza Mağazasında satılan La Senza markalı iç giyim, gecelik ve ev giyimi ürünleri farklı ülkelerde farklı tedarikçiler tarafından üretilmektedir. La Senza markalı ürünler Türkiye de sadece Park Bravo Grup şirketlerinden Bikini Giy im Kozmetik ve Tic. 11-44/984 -331 4 A.Ş. tarafından açılmış olan 24 La Senza mağazasında ve 5 Park Bravo Grup 140 outlet mağazasında satılmaktadır. Nine West: Amerikan menşeili bir bayan ayakkabı, çanta ve aksesuar markasıdır. 1997 yılında Park Bravo Dış Tic. A.Ş ile Türkiye ye giriş yapan markanın, Nine West dışında Enzo Angiolini ve AK Anne Klein markalı mağazaları da bulunmaktadır. Türkiye de 39 Nine West, 2 Enzo Angiolini, 1 AK Anne Klein ve 19 departman mağaza reyonu olmak üzere toplam 61 satış noktası bulunmaktadır. Kenn eth Cole: Amerikan menşei olan, kadın ve erkek ayakkabı, çanta, giyim ve aksesuar mağazasıdır. Türkiye de toplam 3 mağazası bulunmaktadır. Park Bravo: 1970 yılında Kamil Özçoban tarafından kurulan Türk menşei bir kadın hazır giyim markasıdır. Türkiye de 46 Park Bravo mağazası, 3 Park Bravo bayii ve 150 yurt dışında da 6 Park Bravo mağazası bulunmaktadır. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarları Kurulması planlanan Ortak Girişim ile Bath and Body Works, VS TNT (Victoria s Secret Beauty), Pink ve Vict oria s Secret markalı ürünlerin Türkiye sınırları içerisinde pazarlanması amaçlanmaktadır. Söz konusu markaların Türkiye deki satış ve dağıtımı için münhasır lisans hakkı halihazırda taraflardan AlShaya nın elinde 160 olmakla birlikte, markalar ABD perakende ş irketi LB ye ait olup kısaca LB Markaları olarak anılabilecektir. Bu markalar kapsamında kadın iç giyim, pijama ve gecelik ürünleri ile kozmetik ürünleri yer almaktadır. Taraflardan AlShaya Türkiye de kozmetik ürünler alanında faaliyet gösteren The Body Shop markasının distribütörlüğünü yürütmektedir. Park Bravo ise kozmetik ürünler ve kadın iç giyim, pijama ve gecelik ürünleri alanında faaliyet gösteren La Senza markası ile sadece kozmetik ürünler alanında faaliyet gösteren Inglot markasının dist ribütörüdür. 170 Bu kapsamda etkilenen pazarın tespiti için öncelikle kadın iç giyim, pijama ve gecelik pazarı ve kozmetik ürünler pazarı olarak iki ayrı ana ürün pazarı tanımlanması gerekmektedir. Ürün çeşitleri bakımından birçok alt pazara ayrılabile n kozmetik sektöründeki ürünleri genel olarak yüz ve vücut bakım ürünleri, şampuanlar, makyaj ürünleri, parfümler ve deodorantlar olarak ifade etmek mümkündür. Bu ayrım çerçevesinde tarafların ve Ortak Girişim in çakışan faaliyetlerine ilişkin bilgi aşağı da sunulmaktadır: Tablo 3. Taraflar ve Ortak Girişim in Çakışan Faaliyet Alanları AlShaya Park Bravo Ortak Girişim (The Body Shop) (La Senza) (Inglot) (LB Markaları) Yüz ve vücut bakım ürünleri x x x Parfüm ve deodorantlar x x x Makyaj ürünle ri x x x x Kadın iç giyim, pijama ve gecelik ürünleri x x 180 Kozmetik ürünler satış kanalları açısından değerlendirildiğinde, harcıalem kozmetik ürünler ( mass ) ve seçici kozmetik ürünler ( selective) olarak ikiye ayrılmaktadır. 11-44/984 -331 5 Harcıalem kozmetik ürünler hipermarketler, süpermarketler gibi alışılagelmiş perakende kanallarıyla satışı yapılabilen, daha az karmaşık formülasyona sahip, daha az maliyetli ambalajlarda ve tüketiciye yönelik sınırlı hizmetle sunulan ürünlerken; seçici kozmetik ürünleri farklılaşt ırılmış özel niteliklere sahip ve bu nedenle tüketiciye yönelik hizmetin önem kazandığı, yoğun bir şekilde satış artırıcı çaba gerektiren, ürünün satışı sırasında özel eğitimli personelin görevlendirildiği, kişiye uygun ürünün belirlenmesi için çeşitli cih azlar ve ürünün lüks imajının korunması amacıyla farklı ambalaj ve satış noktası teşhir malzemelerinin kullanıldığı 190 ve pahalı marka prestiji altında satılan ürünlerdir. Harcıalem ürünler ile seçici ürünler arasındaki farklılık sadece ürünlerin müşteri ile buluştuğu noktalar bakımından değil, ürün teşhiri ve fiyatları, pazarlama stratejileri, marka imajı gibi başka alanlarda da ortaya çıkmaktadır. Bu noktada belirtmek gerekir ki The Body Shop, Inglot ve La Senza markalı kozmetik ürünlerinin pazar paylarını n harcıalem ya da seçici şeklinde bir ayrımdan bağımsız olarak rekabetçi bir endişe doğuracak derecede yüksek olmaması nedeniyle söz konusu dosya özelinde bu türden net bir ayrıma gerek görülmemiştir. Esasında, Ortak Girişim tarafından Türkiye ye getirilec ek olan LB markaları aslen kadın iç giyim, 200 pijama ve gecelik ürünlerine odaklanan markalar olup LB markalı kozmetik ürünleri ikincil nitelikte ürünler olarak pazara sunulmaktadır. Ayrıca , hem tarafların hem de Ortak Girişim in faaliyet gösterdiği ürün grup larına ilişkin olarak harcıalem ya da seçici şeklindeki ayrımın dışında da çok sayıda alt pazar tanımı yapılması mümkündür. Ancak dosya özelinde tarafların rekabetçi endişe doğuracak pazar paylarının bulunmaması nedeniyle, incelemenin bu türden alt pazar t anımlarından ziyade yüz bakım ürünleri , vücut bakım ürünleri , makyaj ürünleri , parfüm ve deodorantlar ve kadın iç giyim, pijama ve gecelik ürünleri pazarları temelinde yürütülmesinin uygun olduğu kanaatine varılmıştır. 210 H.2.2. İlgili Coğrafi Paza r Ortak Girişim in faaliyet göstereceği pazarlarda rekabet koşullarında bölgeler bazında belirgin farklılıklar bulunmamaktadır. Söz konusu pazarlarda bölgeler arası giriş engellerinin bulunmadığı ve arz kaynaklarına ulaşma, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış şartlarının bölgesel farklılıklar göstermediği dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 220 Taraflar 2.6.2011 tarihinde Shaya Park Bravo Mağazacılık A.Ş.adlı Ortak Girişim in kurucu sözleşmesini (Hissedarlar Sözleşmesi) imzalamışlardır. Rekabet Kurulu nun onayı ile birlikte söz konusu sözleşme doğrultusunda hazırlanacak Ana Sözleşme, şirket kuruluş prosedürü çerçevesinde noter önünde de imzalanacak ve bu şekilde İstanbul Ticare t Sicili nde tescil ve ilan edilecektir. ..ticari sır AlShaya ve Park Bravo, LB markalı ürünlerinin Türkiye de alımı, satımı ve pazarlanmasını üstlenmek amacıyla Ortak Girişim kurmayı hedeflemektedir. 230 ..ticari sır . 11-44/984 -331 6 H.3.1. 2010/4 sayılı Te bliğ Kapsamında Değerlendirme 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin (3) bendine göre; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmekted ir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi 240 gerekmektedir. Ortak Kontrol İşlem sonrası Shaya Park Bravo Mağazacılık A.Ş. unvanlı Ortak Girişim de AlShaya A Grubu hissedar, Park Pravo B Grubu hissedar konumunda olacaktır. Ortak Girişim in hissedarlık yapısı na Tablo 4 te yer verilmiştir. Tablo 4. Shaya Park Bravo Mağazacılık A.Ş. Hissedarlık Yapısı Pay Sahipleri Grup Hisse Oranı ( %) Hisse Adedi Kaynak: Bildirim Formu 250 Hissedarlar Sözleşmesi nin Şirket Yönetimi başlıklı 6. maddesi uyarınca Ortak Girişim in Yönetim Kurulu A Grubu hissedarlarca tayin edilen 2 ve B Grubu hissedarlarca tayin edilen 2 olmak üzere toplam 4 kişiden oluşacaktır. Yönetim Kurulu kararları en az 3 üyenin olumlu oyuyla kabul edilecektir. Yönetim Kurulu Başkanı nın herha ngi bir belirleyici oya sahip olamayacağı da anılan maddede açıkça düzenlenmiştir. Buna ilaveten anılan maddede daima Yönetim Kurulu tarafından karara bağlanacak konular da sayılmıştır. Bu konular arasında iş planı ve yıllık bütçenin onaylanması da yer alm aktadır. Anılan hükümlerden Ortak Girişim üzerinde AlShaya ve Park Bravo nun ortak kontrole sahip olacağı görülmektedir. 260 Bunlara ilaveten aynı maddede Yönetim Kurulu nun belirli yetki ve sorumlulukları 3 ü A Grubu hissedarları 3 ü B Grubu hissedarları temsil eden toplam 6 üst düzey yöneticiden oluşan bir Yürütme Kurulu na devredebileceği düzenlenmiştir. Yürütme Kurulu kararl arını oybirliğiyle alacak olup Yönetim Kurulu nun kararlarıyla ihtilafa düşen herhangi bir karar alamayacaktır. Buna ilaveten aynı maddede sayılan daima Yönetim Kurulu tarafından karara bağlanacak konulara ilişkin kararlar Yürütme Kurulu na devredilemeyece ktir. Şöyle ki, Yürütme Kurulu, Yönetim Kurulu nun genel denetim ve talimatlarına uygun olarak, iş planı ve Yönetim Kurulu tarafından herhangi bir zamanda onaylanmış başka herhangi bir yıllık ve cari iş planı ya da harcama planı dahilinde çalışacaktır. Dolayısıyla , söz konusu hükümlerin , Ortak Girişim üzerinde 270 AlShaya ve Park Bravo nun ortak kontrolünün bulunması konusunda herhangi bir değişiklik yaratmadığı anlaşılmaktadır. Bağımsız İktisadi Varlık Olma Ortak girişimin iktisadi bağımsızlığının ölçütü, faaliyet gösterdiği pazarda bağımsız bir aktör olarak davranıp davranmadığıdır. Eğer ortak girişim ar -ge, satış, üretim gibi ana 11-44/984 -331 7 teşebbüslerinin sadece bazı fonksiyonlarını yerine getiriyorsa bağımsız bir iktisadi varlık, bir başka deyişle tam işlevsel ola rak kabul edilmemektedir. Ortak girişimin anlaşmada yer alan ticari faaliyetlerini sürekli bir biçimde yürütebilmesi için, günlük faaliyetlerini sürdüren bir yönetime; mali, personel, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını 280 da içeren yeterli kaynaklara sahip o lması gereklidir. Buna ek olarak ortak girişimin bağımsız bir varlık olarak ortaya çıkabilmesi için ticari kararlarını özgürce alabilmesi, başka bir ifadeyle pazar stratejilerini kurucularından bağımsız olarak belirleyebilmesi gerekmektedir. Ortak girişi m şirketinin ticari faaliyetlerinin büyük bir kısmını kurucu şirketlerle gerçekleştirmesi ya da kurucu şirketlerin ortak girişimle aynı pazarda veya alt/üst pazarlarda faaliyet göstermesi halinde ortak girişim şirketinin ticaret politikalarını bağımsızca b elirlemesi söz konusu olamayacaktır. 290 Hissedarlar Sözleşmesi nin Şirketin Finanse Edilmesi başlıklı 4.3. maddesinde Ortak Girişim in sahip olacağı mali kaynaklarına ilişkin ayrıntılı düzenlemeler yer almaktadır. Örneğin, bu maddede ilk 10 mağaza için s abit varlıklar, işletme sermayesi ve diğer finansman gereksinimlerinin taraflarca sözleşmenin yürürlük tarihi ya da öncesinde mutabık kalınacak bir iş planı çevresinde sağlanacağı açıkça düzenlenmiştir. Aynı sözleşmenin 4.4.1. maddesinde Ortak Girişim in L B Markalı ürünlerin satışına ilişkin olarak perakende alanları tespit edip kiraladıktan sonra dekore edip donatacağı belirtilmiştir. Tarafların mutabakata varması şartına bağlı olarak halihazırda Park Bravo ve/veya AlShaya tarafından sahip olunan veya kiralanan mağazaların da tüm kira sözleşmeleri ve kiralanan varlık haklarıyla birlikte 300 Ortak Girişim e devri de söz konusu olabilecektir. Bu mağazalara ilişkin olarak Ortak Girişim e alt lisans verilmeyeceği, mağazaların bütünüyle devredileceği de anılan madde de açıkça düzenlenmektedir. Hissedarlar Sözleşmesi nin Günden Güne Yönetim başlıklı 6.4. maddesinde ise Ortak Girişim in sahip olacağı yönetime dair detaylı düzenlemeler yer almaktadır. Aynı madde de Ortak Girişim CEO sunun (Chief Executive Officer) şirk etin günden güne yönetimi için gerekli personeli tayin etmekle görevli olduğu belirtilmiştir. Söz konusu personelin Ortak Girişim namına münhasıran çalışacağı, Park Bravo ya da herhangi bir bağlı şirketiyle ilişiğinin bulunmayacağı da aynı maddede belirtil miştir. 310 Ortak Girişim in kurulması sonrası faaliyet konusunu oluşturan markalara ilişkin olarak ABD perakende şirketi LB ile Ortak Girişim arasında bir Franchise Sözleşmesi imzalanacaktır. Söz konusu faaliyetin halihazırda Park Bravo tarafından yürütülen La Senza markalı ürünlerin satış ve dağıtımına ilişkin faaliyete birebir benzerlik arz edeceği anlaşılmaktadır. Taraflarca, La Senza markalı ürünlerin gümrükten çekildikten sonra, ..ticari sır . Bu açıklamalardan Ortak Girişim tarafından yürütülecek LB markalı ürünlerin satış ve dağıtımına ilişkin faaliyetin gerektirdiği kaynaklara ilişkin fikir edinilebilmektedir. Ortak Girişim in faaliyetleri bakımından perakende mağazalarının kiralanması ve işletilmesinin önemli olduğu, bu faaliyeti yürütebilmek i çin yeterli kaynağa sahip olacağı ve bağımsız bir iktisadi varlık 320 olarak faaliyet göstereceği kanaati oluşmuştur . Nitekim Ortak Girişim ile taraflar arasında bazı pazarlara ilişkin olarak bir çakışma söz konusu olmasına rağmen, Ortak Girişim e ait ürünleri n taraflara ait mağazalarda değil, Ortak Girişim in kendisi tarafından kiralanmış ya da devralınmış ve münhasıran satışı yapılacak markalara ait olan mağazalarda satışa sunulacak olması ile taraflarla Ortak Girişim arasında yeniden satışa ilişkin dikey bir ilişki öngörülmemiş olması gibi hususlar Ortak 11-44/984 -331 8 Girişim in faaliyetlerinin taraflarca yürütülmeyeceğine ve Ortak Girişim in ticaret politikalarını kurucu şirketlerden bağımsız olarak belirleyebileceğine işaret etmektedir. 330 Tarafların ortak kontrolünde ku rulması planlanan Ortak Girişim in 2010/4 sayılı Tebliğ in anılan hükümleri çerçevesinde iki unsuru da sağladığı anlaşıldığından, anılan işlem , 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim işlemi dir. Diğer yandan, 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. Maddesin in (1) bendine göre bir birleşme veya devralmanın Rekabet Kurulu iznine tabi olabilmesi için işlemin taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL yi veya iş lem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL yi aşması gerekmektedir. 340 Aynı Tebliğ in 5. maddesinin (3) bendine göre ortak girişim işlemlerinde, işlem tarafları nın her biri devralan olarak kabul edilmektedir. Taraflarca sunulan ciro bilgilerine göre, Park Bravo nun 2010 yılı Türkiye cirosu .. dir. AlShaya nın Türkiye de kurulu grup şirketi olan Shaya Mağazacılık A.Ş. nin 2010 yılı cirosu ise dir. Bu çerçev ede, işlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL yi aşması nedeniyle işlem Rekabet Kurulu iznine tabidir. 350 H.3.2. İşlemin Rekabet Üzerine Etkilerine İli şkin Değerlendirme Tarafların ortak girişimin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında aktif olmaları ve ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarındaki tüm faaliyetlerini ortak girişime devretmemeleri bağımsız teşebbüsle r arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riskini ortaya çıkarmaktadır. Ancak ana teşebbüslerden sadece birinin ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine devam etmesi halinde koordinasyon riskinin oluşmayacağı kabul edilmektedir. Ortak Girişim in fa aliyet alanı esas olarak kadın iç giyim, pijama ve gecelik ürünlerinin 360 satış ve pazarlamasına odaklı perakende mağazaların kurulması ve işletilmesidir. İşlem sonrası Kadın iç giyim, pijama ve gecelik ürünleri pazarında ana teşebbüslerden sadece Park Brav o, Ortak Girişim e devredilmemesi durumunda La Senza markası ile faaliyetini sürdürebilecektir. Dolayısıyla bu pazar bakımından halihazırda Ortak Girişim ile ana teşebbüslerden sadece biri aynı pazarda faaliyet göstermektedir. Ancak, Ortak Girişim e ait söz konusu mağazalarda LB markalı yüz ve vücut bakım ürünleri, parfüm ve deodorantlar ile birtakım makyaj ürünleri de satışa sunulacaktır. Bu ürünler halihazırda ana teşebbüslerden AlShaya tarafından The Body Shop 370 markasıyla; Park Bravo tarafından La Senza ve Inglot markalarıyla satışa sunulmaktadır. İşlem sonrası bu yapının bu şekliyle devam edebileceği, en azından makyaj ürünleri bakımından The Body Shop, Inglot ve Ortak Girişim markalarının her şartta aynı pazarda faaliyet göstermeye devam edeceği anlaşı lmaktadır. 11-44/984 -331 9 Öte yandan Hissedarlar Sözleşmesi nde Ortak Girişim in tarafları olan AlShaya ve Park Bravo arasında ya da taraflar ile Ortak Girişim arasında rekabeti ortadan kaldıracak, rekabet etmemeye ya da münhasır alım satıma dair herhangi bir hüküm bulunmamaktadır. Her halde kurucu şirketlerin Ortak Girişim ile aynı ilgili ürün pazarlarında faaliyete devam edecek olması, Ortak Girişim in taraflar arasında 380 rekabetçi davranışların koordinasyonuna yönelik önemli bir risk unsuru taşımaktadır. Bu sebeple bil dirim konusu Ortak Girişim in 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerekmektedir H.3.2.1. Menfi Tespit Değerlendirmesi Ortak Girişim kurulmasına ilişkin işlemin incelenmesi neticesinde yukarıda da ayrıntılı olarak açıklandığı üzer e, söz konusu Ortak Girişim anlaşmasının taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amaç ya da etki taşıması nedeniyle menfi tespit belgesi alması uygun değildir. 390 H.3.2.2. Bireysel Muafiyet Değerlendirmesi 4054 sayı lı Kanun un 5. maddesinde belirtilen iki olumlu, iki olumsuz koşulun birlikte karşılanması halinde Kurul un teşebbüsler arası anlaşma, uyumlu eylem ve teşebbüs birlikleri kararlarının 4. madde hükümlerinin uygulanmasından muaf tutulmasına karar verebileceğ i düzenlenmiştir. - Malların üretim veya dağıtımı ile hizmetlerin sunulmasında yeni gelişme ve iyileşmelerin ya da ekonomik veya teknik gelişmenin sağlanması 400 Dosya me vcudu bilgi ve belgelere göre , incelemeye konu Ortak Girişim ile birlikte aralarında dün yaca ünlü bir markanın da bulunduğu LB markalı ürünlerin Türkiye pazarına etkin bir şekilde girişi sağlanmış olacaktır. LB Markalı ürünler hem kozmetik ürünler pazarına, hem de kadın iç giyim, gecelik ve pijama pazarına yönelik sunulacak olan kaliteli ürün ler ile piyasaya yenilik getirmeyi hedeflemektedir. Ortak Girişim ile tarafların anılan pazarlara ilişkin perakende satış ve mağazacılık tecrübeleri bir araya getirilecektir. Dolayısyla, söz konusu koşulun sağlandığı kanaatine varılmıştır . - Tüketicinin b undan yarar sağlaması 410 Taraflar Ortak Girişim ile Türkiye pazarına girecek olan LB markalarının ilgili pazarlarda ürün çeşitliliğini ve markalar arası rekabeti artıracağını ve nihayetinde tüketici bakımından olumlu sonuçlar meydana getireceğini ifade etm iştir. Bu öngörüler çerçevesinde bahse konu Ortak Girişim in Türkiye de halihazırda bulunmayan markaların ürünlerinin pazara sunulmasının sağlanması bakımından tüketici açısından yararlı olacağı kanaati oluşmuştur. - İlgili piyasanın önemli bir bölümünde rekabetin ortadan kalkmaması Gerek her iki ana teşebbüsün gerekse Ortak Girişim in faaliyet gösterdiği yüz bakım ürünleri , vücut bakım ürünleri , makyaj ürünleri ve parfüm ve deodorantlar 420 şeklinde ifade edilebilecek ürün gruplarına ilişkin olarak dikkati çeken ilk husus anılan pazarlarda çok sayıda hem markalı hem de markasız ürünün satışa sunulmakta olmasıdır. Ortak Girişim ile ana teşebbüslerden sadece birinin faaliyet gösterdiği kadın iç giyim, pijama ve gecelik ürünleri pazarı da bu anlamda benzeri niteliklere sahiptir. Söz konusu pazar çok sayıda oyuncu tarafından paylaşılmış bir yapıdadır. 11-44/984 -331 10 Taraflarca ana teşebbüslerden Park Bravo ya ait olan La Senza markalı ürünlerin pazar payının 2010 yılı için % .. civarında olduğu ifade edilmiştir. Dola yısıyla, pazarın bu yapısı nedeniyle Ortak Girişim in rekabeti önemli ölçüde kısıtlayıcı bir niteliği olmadığı kanaati oluşmuştur. 430 Çok sayıda teşebbüsün faaliyet gösterdiği yüz bakım ürünleri , vücut bakım ürünleri , makyaj ürünleri ve parfüm ve deo dorantlar pazarlarının üst pazarı olan kozmetik ürünlerine ilişkin önemli oyuncuların pazar payları na Tablo 5 te yer verilmiştir. Tablo 5. Kozmetik Ürünleri Pazarındaki Önemli Oyuncuların 2010 Yılı Pazar Payları Şirket Ünvanı Pazar Payı (%) Avon Kozm etik Ürünleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. L Oreal Turkiye Kozmetik Sanayi ve Ticaret A.Ş. Procter&Gamble Tüketim Malları Sanayi Ltd. Şti. Unilever Sanayi ve Ticaret Türk A.Ş. Eczacıbaşı - Beiersdorf Kozmetik Ürünler Sanayi ve Ticaret A.Ş. Gillette Sana yi ve Ticaret A.Ş. Colgate -Palmolive Temizlik Ürünleri San. ve Tic. A.Ş. Evyap Sabun Yağ Gliserin San. ve Tic. A.Ş. Oriflame Kozmetik A.Ş. Kaynak: Teşebbüs Tarafından Gönderilen Bilgi Yazısı Kozmetik ürünlerine ilişkin üst pazarda taraflardan AlSh aya nın sahip olduğu The Body Shop markalı ürünlerin % .. civarında payı bulunurken, Park Bravo nun sahip 440 olduğu Inglot ve La Senza markalı ürünlerin pazar payları düşük seviyede dir. Ayrıca taraflarca yüz bakım ürünleri , vücut bakım ürünleri , parfüm ve deodorantlar pazarları özelinde taraflarca sunulan pazar payı bilgilerine bakıldığında da Ortak Girişim in anılan pazarlarda rekabeti önemli ölçüde kısıtlar nitelikte olmadığı anlaşılmaktadır . Şöyle ki, taraflardan AlShaya nın sahip olduğu The Body Shop markalı ürünlerin yüz bakım ürünleri , vücut bakım ürünleri pazarlarındaki pazar paylarının % .. civarında, makyaj ürünleri , parfüm ve deodorantlar pazarlarındaki pazar paylarının ise % .. in altında olduğu görülmektedir. Ana teşebbüslerden Park Bravo nun sahip olduğu Inglot markalı ürünlerin de makyaj ürünleri pazarındaki pazar payının % .. in altında olduğu, La Senza markalı ürünlerin ise anılan pazarlarda 450 ihmal edilebilir pazar paylarına sahip olduğu anlaşılmaktadır. Anılan pazarlarda tarafların sa hip olduğu pazar paylarına bakıldığında her bir ilgili ürün pazarında ana teşebbüslerin sahip olduğu pazar payının oldukça düşük olduğu görülmektedir. Dolayısıyla, ilgili ürün pazarlarının önemli bir bölümünde rekabetin kısıtlanmayacağı söylenebilecektir. - Rekabetin (a) ve (b) bentlerindeki amaçları elde etmek için zorunlu olandan fazla kısıtlanmaması Tarafların işbirliği ile kurulacak Ortak Girişim in, faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarlarının yapısı ve tarafların bu pazarlardaki pazar payları neden iyle rekabeti 460 kısıtlayıcı bir etki doğurmayacağı kanaati oluşmuştur . Söz konusu pazarlar çok sayıda oyuncunun hem markalı hem markasız olarak faaliyet gösterdiği pazarlar olup kurulacak Ortak Girişim ile yukarıdaki bölümlerde (a) ve (b) bendi başlıkları al tında sıralanan amaçları elde etmek için rekabetin zorunlu olandan fazla kısıtlanmadığı kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ 11-44/984 -331 11 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işleme, 470 1- Ortak Girişim anlaşmasının taraflar arasındaki veya tara flarla Ortak Girişim arasındaki rekabeti sınırlayan amaç ya da etki taşıması nedeniyle menfi tespit belgesi verilemeyeceğine , 2- Bununla birlikte 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinde öngörülen şartların tamamını karşılaması nedeniyle bireysel muafiyet tanınma sına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.