Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2003 -1-151 (Devralma) Karar Sayısı : 04-01/7-5 Karar Tarihi : 8.1.2004 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R . Müfit SONBAY, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖR : Mustafa M. ÖZKARABÜBER C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. D. TARAFLAR : - Koz İlaç San ayi ve Ticaret A.Ş. Aydınlı Yo
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2003 -1-151 (Devralma) Karar Sayısı : 04-01/7-5 Karar Tarihi : 8.1.2004 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R . Müfit SONBAY, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖR : Mustafa M. ÖZKARABÜBER C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. D. TARAFLAR : - Koz İlaç San ayi ve Ticaret A.Ş. Aydınlı Yolu Tavşantepe Mevkii Şehit Müşteba Sok. No:1 Pendik -İstanbul - Bio-Kem İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. Aydınlı Yolu Tavşantepe Mevkii Şehit Müşteba Sok. No:1 Pendik -İstanbul E. DOSYA KONUSU: Bio-Kem İlaç Sanayi ve Tic aret A.Ş. nin tüm aktif ve pasifleriyle Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.12.20 03 tarih ve 6155 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 2.1.2004 tarih, 2003 -1-151/Öİ -04-MMÖ sayılı Devralma Ön İnce leme Raporu, 5.1.2004 tarih, REK.0.05.00.00/4 sayılı Başkanlık önergesi ile 04-01 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Koz İlaç) nin Bio -Kem İlaç Sanayi ve Ticar et (Bio -Kem) A.Ş. yi devralması işleminin; 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olmadığı ifade edilmektedir. 04-01/7-5 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar Koz İl aç, antiromatizmal, diyabet, merkezi sinir sistemi, antiinfektif ve kardiyovasküler sistem ilaçları başta olmak üzere, farmasötik ürünlerin üretim ve satışı ile iştigal etmektedir. Bio-Kem de benzer şekilde farmasötik ürünlerin üretimi konusunda faaliyet te bulunmaktadır. Bio -Kem in başlıca ürettiği ilaçlar paraziter enfeksiyon tedavisinde kullanılan ilaçlar, dermatoloji ilaçları, nazal dekonjestanlar ve antiromatizmal ilaçlardır. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Dosya mevcudu bilgilere gö re, devralma işleminin tarafları olan Koz İlaç ve Bio-Kem in kontrolü, her iki şirkette de %99,6 oranında paya sahip olan İlsan İlaç ve Hammadde Sanayi A.Ş.'ye ait olup, her iki şirketin de yönetim ve denetim kurulları aynı kişilerden oluşmaktadır. 4054 sayılı Kanun un Birleşme veya Devralma başlıklı 7. maddesinin, Bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasınd aki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkis i veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır. şeklindeki ve 1997/1 sayılı Tebliğ'in Birleşme veya Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin birinci fıkrası (b) bendinde yer verilen Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi şeklindeki hükümlerden anlaşılacağı üzere, iş lemin taraflarının ayrı teşebbüsler olmaları gerekmektedir. Teşebbüs kavramı ise, 4054 sayılı Kanun'un 3. maddesinde, " piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle bağımsız karar verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün te şkil eden birimle r" şeklinde tanımlanmıştır. Bir başka deyişle anılan hükümden, ekonomik faaliyetleri sırasında piyasada bağımsız karar veremeyen gerçek ve tüzel kişilerin, birbirinden ayrı hukuki kişilikleri olsa dahi, pay sahipliği ve karar alma süreçler ini etkileyebilme gücü bakımından kontrolü altında bulundukları, gerçek veya tüzel kişilerle birlikte ekonomik bir bütün oluşturdukları ve tek bir teşebbüs sayılmaları gerektiği anlaşılmalıdır. Bu çerçevede, Koz İlaç ve Bio -Kem in kontrollerinin aynı serm aye g rubuna ait olduğu gözönüne alındığında, bu şirketlerin Kanun'un 3. maddesine göre aralarında ekonomik bütünlük bulunan tek bir teşebbüs olarak değerlendirilmesi gerektiği, dolayısıyla iki ayrı teşebbüsün olmadığı, ekonomik 04-01/7-5 3 bütünlük arzeden bir teşebbü sün bulunduğu bu durumda, Kanun'un 7. ve anılan Tebliğ'in ilgili maddelerinde aranan, işlemin "teşebbüsler arası" yapılması şartının gerçekleşmediği ve anılan işlemin Tebliğ kapsamında olmadığı anlaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosy a kapsamına göre ; Bio-Kem İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin tüm aktif ve pasifleriyle Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından devralınması işleminin; 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 s ayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.