Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-59 (Devralma ) Karar Sayısı : 12-38/1113 -364 Karar Tarihi : 18.07.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİMDE (1) D. DOSYA KONUSU: Redevco Retail Belgium Comm. V. tarafından kontrol edilen, Türkiye'de kurulu şi rketlerin bir k
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-59 (Devralma ) Karar Sayısı : 12-38/1113 -364 Karar Tarihi : 18.07.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİMDE (1) D. DOSYA KONUSU: Redevco Retail Belgium Comm. V. tarafından kontrol edilen, Türkiye'de kurulu şi rketlerin bir kısmının hisselerinin diğer kısmının ise mal varlığı ve işletmelerinin The Blackstone Group L.P.'nin Lüksemburg merkezli bağlı ortaklarına devri işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına en son 26.06.2012 tarih ve 5158 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 12.07.2012 tarih ve 2012 -5-59/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilebileceği görüşü ifade edilmiştir. G. İN CELEME VE DEĞERLENDİRME (4) G.1. Bildirim Konusu İşlem (5) Bildirim konusu işlem, REDEVCO BELGİUM tarafından kontrol edilen Türkiye de kurulmuş REDEVCO Şirketleri nden REDEVCO Beş, REDEVCO Altı ve REDEVCO Sekiz in hisselerinin tamamının ve REDEVCO Bir, REDEVCO Üç ile REDEVCO Dört ün kontrolünde olan alışveriş merkezlerinin (Erzurum AVM, Gordion AVM, Magnesia AVM) ise mal varlığı ve işletmelerinin BLACKSTONE un Lüksemburg merkezli bağlı ortaklıklarına devrine ilişkindir. BLACKSTONE tarafından kontrol edilen söz konu su bağlı ortaklıklar ( MİDAS Şirketleri ), MİDAS I, MİDAS Il ve MİDAS TOPCO şirketlerinden meydana gelmektedir. (6) Çerçeve Sözleşme kapsamında, REDEVCO Bir, REDEVCO Üç ve REDEVCO Dört'ün tüm mal varlıkları ve hisseleri MİDAS l'e devredilecektir. Bu çerçevede Erzurum AVM, Gordion AVM ve Magnesia AVM işletmelerinin maliki MİDAS I ve dolayısıyla BLACKSTONE olacaktır. (7) Edirne ve Manisa XXL Hisse Alım Sözleşmesi uyarınca MİDAS II, REDEVCO Beş'in ve REDEVCO Sekiz'in her birinin hissesinin %( ..) üne sahip olacak, do layısıyla bu şirketlerin nihai hissedarı BLACKSTONE olacaktır. (8) Yönetim Şirketi Hisse Alım Sözleşmesi uyarınca ise MİDAS TOPCO ve dolayısıyla BLACKSTONE, REDEVCO Altı'nın hisselerinin % ( ..) ünü satın alıp şirketin nihai hissedarı olacaktır. (9) Başvuruya iliş kin olarak belirtilmesi gereken önemli bir gelişme ise, 06.07.2012 tarih ve 5414 sayı ile Kurum kayıtlarına intikal eden ve ilgili devralma işleminde adı geçen Gordion Alısveriş Merkezi'nin bulunduğu taşınmazın mülkiyetinin ilgili taraflar arasında Iistele nen REDEVCO Grup şirketlerinden herhangi birine ait olmadığı, mülkiyetin tapu BULUNAN : Midas Holdco I, Midas Holdco II ve Midas TopCo Temsilcisi: Av. Galip Murat SELÇUK Bilim Sk. No: 5 Sun Plaza, Kat: 11 -12 34398 Maslak/İstanbul 12-38/1113 -364 2/4 sicil kayıtlarında görüldüğü üzere Redevco Üç Emlak Geliştirme İnşaat Yatırım ve Ticaret Anonim Şirketi'ne ait olduğu, buna rağmen Redevco Üç Emlak Geliştirme İnşaat Yatırım ve Ticaret Anonim Şirketi nin ilgili taraflardan biri olarak bildirilmediği yönündeki ihbardır. G.2. 2010/4 sayılı Tebliğ 4054 sayılı ve Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirme (10) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (Tebliğ) in birleşme veya devralma sayılan hallerin belirlendiği 5. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine göre, Bir veya daha fazla teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da mal varlığının s atın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya halihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla kişi tarafından devralınması 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında birleşme veya devralma işlemi s ayılmaktadır. İlgili maddenin ikinci fıkrasında ise kontrol, ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağı sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla meydana getirilebilir. Bu araçlar özellik le bir teşebbüsün mal varlığının tamamı ya da bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkı, bir teşebbüsün organlarının oluşumunda ya da kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar veya sözleşmelerdir. (11) Söz konusu işlemde, REDEVCO Bir, REDEVCO Üç ve REDEVCO Dört'ün ( ..) , dolayısıyla Magnesia AVM, Erzurum AVM ve Gordion AVM nin menkul ve gayrimenkul varlıklarının ve hisselerinin ( ..) MİDAS I e, REDEVCO Beş'in ve REDEVCO Sekiz'in her birinin hissesinin ( ..) MİDAS Il'ye, bu nun yanı sıra REDEVCO Altı'nın hisselerinin ( ..) MİDAS TOPCO ya devredilmektedir. İşlem neticesinde devre konu şirketler üzerindeki kontrol, MİDAS Şirketleri vasıtasıyla BLACKSTONE a geçmiş olacaktır. Bu sebeple ilgili işlem, Tebliğ in 5. maddesi anlamınd a bir devralma niteliğindedir. (12) Tebliğ in 7. maddesi uyarınca, işlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL yi aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerl ilik kazanabilmesi için Kurul dan izin alması zorunludur. (13) Taraflardan BLACKSTONE un 2011 yılı dünya cirosu ( ..)1 TL, Türkiye deki REDEVCO şirketlerinin2 2011 yılında net satışları toplamı ( ..) TL olarak bildirilmiştir. İlgili işlemde Tebliğ de öngörülen eşiğin aşıldığı görülm üştür . Bu sebeple işlemin izne tabi olduğu anlaşılmıştır . (14) 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (Kanun) un 7. maddesinde Hakim durum yaratmaya veya hakim durumla rını daha da güçlendirmeye yönelik olarak ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde gerçekleştirilen birleşme veya devralma işlemlerinin hukuka aykırı ve yas ak olduğu düzenlenmiştir. Dosya konusu işlemin Kanun un 7. maddesi kapsamında hakim durum yaratıp yaratmadığı incelenmiştir . (15) Türkiye çapında yapılacak bir değerlendirmede, devre konu Gordion AVM, Erzurum AVM ve Magnesia AVM nin ( ..) m2 olan toplam kiral anabilir alanının3 Türkiye deki tüm alış 1 TCMB nin 31 Aralık 2011 efektif alış kuru (1,8 889) üzerinden çevrilmiştir. 2 Taraf temsilcisi Beste DEMİR, Redevco Belgium un içinde bulunduğu holdingin şirketi COFRA nın konsolide dünya cirosu bulunmadığı, farklı ülkelerde farklı sektörlere ait ayrık cirolarının olduğu, bunların her ülkeden ayrı ayrı temin edilmesinin uzun zaman alacağı, COFRA nın Türki ye cirosunun ise Redevco Şirketleri nin cirosundan ibaret olduğu nu ifade etmiştir. 3 2012 yılı ilk çeyreği itibariyl e. 12-38/1113 -364 3/4 veriş merkezlerinin toplam kiralanabilir alanı olan 7.488.470 m2 içindeki payı % ( ..) çıkmaktadır4. (16) Öte yandan Ankara, Erzurum ve Manisa illeri bazında yapılacak bir değerlendirmede ise , Ankara da Gordion un pazar payı %( ..) , Manisa da Magnesia n ın pazar payı %( ..) olmaktadır. Bildirim Formu nda, Manisa da Magnesia dışında % ( ..) pazar payı ile Kipa Salihli ve % ( ..) pay ile Kipa Turgutlu alışveriş merkezlerinin olduğu belirtilm iştir. Mevcut durumda Erzurum daki t ek alış veriş merkezi Erzurum Alışveriş Merkezi dir. Dolayısıyla pazar payı % ( ..) dür. Bununla birlikte, Bildirim Formu nda yer alan bilgilere göre, Erzurum da Redema Grup, toplam kiralanabilir alanının ( ..) m2 olması beklenen Kervansaray Alışveriş Merke zi ni geliştirmektedir. Bildirim Formu nda ayrıca, MNG Grup un 2013 yılında bir alışveriş merkezi kurmayı planladığı, Moonlight Perakendecilik ve Ticaret A.Ş. tarafından işletilen 3M ve 5M alışveriş merkezlerinin de yakın dönemde hizmete açılacağı bilgiler ine de yer verilm iştir. (17) Ancak, mevcut işlemde, devralan tarafın Türkiye de bu pazarda faaliyet göstermemesi sebebiyle herhangi bir pazar payı bulunmamakta, dolayısıyla devir işlemi pazarda yoğunlaşma yaratmayan ve sadece kontrolün el değiştirmesinden ibare t olan bir işlem niteliği arz etmektedir. Bu açılardan değerlendirildiğinde başvuru konusu devralma işleminin, ilgili ürün pazarlarında hakim durum yaratılması ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak nitelikte olmadığı son ucuna ulaşılmıştır. Kurum a İntikal Eden İhbarın Değerlendirilmesi (18) Kurum kayıtlarına 06.07.2012 tarih ve 5414 sayı ile Gordion Alısveriş Merkezi'nin bulunduğu taşınmazın mülkiyetinin ilgili taraflar arasında Iistelenen REDEVCO Grup şirketlerinden herhang i birine ait olmadığı, mülkiyetin tapu sicil kayıtlarında görüldüğü üzere REDEVCO Üç Emlak Geliştirme İnşaat Yatırım ve Ticaret Anonim Şirketi'ne ait olduğu, buna rağmen REDEVCO Üç Emlak Geliştirme İnşaat Yatırım ve Ticaret Anonim Şirketi nin ilgili tarafl ardan biri olarak bildirilmediği yönünde bir ihbar intikal etmiştir. (19) İhbara konu olan iddialar, Bildirim Formu ve Çerçeve Sözleşme de yer verilen bilgiler kapsamında değerlendirildiğinde iddiaları destekler veriler ortaya konamam ıştır. Zira, Bildirim Formu nun çeşitli bölümlerinde REDEVCO Üç ün Türk Kanunlarına göre usulünce kurulmuş ve mevcudiyetini sürdürmekte olan bir anonim şirket olduğu ve Ankara Gordion AVM nin maliki olduğu bilgilerine yer verilmektedir. Bunun gibi Çerçeve Sözleşme de Tanımlar ve Yorumlar Kısmı nda Gordion Satıcısı, ( ..) açıklamasına yer verilmektedir. Bu bakımdan dosya mevcudu bilgiler, REDEVCO Üç ün taraflardan biri olarak bildirilmediği ve Gordion AVM nin maliki olarak REDEVCO Üç ün belirtilmediği yönündeki iddialarını doğru lamamaktadır. 4 Pazar payları hesaplanırken, Rekabet Kurulu nun 31.07.2008 tarih ve 08 -49/690 -266 sayılı Bayrampaşa Center Gayrimenkul Tic. Ltd. Şti. -Carrefour SA kararı ve 05.04.2007 tarih ve 07 -30/298 -114 sayılı Corio kararı doğrultusunda, AVM lerin Türkiye deki toplam alanı içindeki pay dikkate alınmıştır. 12-38/1113 -364 4/4 H. SONU Ç (20) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 1-) Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devra lmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne t âbi olduğuna ; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine 2-) Kurum kayıtlarına 06.07.2012 tarihinde 5414 sayı ile giren ihbar ile ilgili olarak herhangi bir işlem yapılmasına yer olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.