Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-260 (Devralma) Karar Sayısı : 10-78/162 2-622 Karar Tarihi : 16.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Ali İhsan ÇAĞLAYAN, Zeynep MADAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : -PAI Partners S.A.S. Temsilci leri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK 20 Av. K. Korha
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010 -3-260 (Devralma) Karar Sayısı : 10-78/162 2-622 Karar Tarihi : 16.12.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Ali İhsan ÇAĞLAYAN, Zeynep MADAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : -PAI Partners S.A.S. Temsilci leri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK 20 Av. K. Korhan YILDIRIM ELİG Ortak Avukat Bürosu, Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mah. Beşiktaş 34349 İstanbul D. TARAFLAR : -PAI Partners S.A.S. Avenue de l Opéra 43 FR-75002 Paris/FRANSA -Stefanel S.p.A. via Postumia 85, 31047 Ponte di Piave (TV) İTA LYA 30 E. DOSYA KONUSU: Gecos -Generale di Commercio e Servizi S.p.A ve Stefanel S.p.A.ortak kontrolündeki Noel International S.A. ve The Nuance Group S.A nın, Gecos -Generale di Commercio e Servizi S.p.A ve PAI Partners S.A.S. ortak kontrolüne geçmesi işlemi ne izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 23.11.2010 tarih ve 8871 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 6.12.2010 tarih ve 2010 -3-260/ Öİ -10-173.AİÇ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme 40 Raporu, 10.12.2010 tarih ve REK.0.07.00.00 -120/5 33 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-78 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle; - Dosya konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bildirime tabi b ir işlem olduğu, - Anılan işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun daha da güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı; bu nedenle bildirime konu devir işlemine izin verilmesinin yerinde olacağı, 50 10-78/1622 -622 2 sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1.Taraflar1 H.1.1. Devralan: PAI Partners S.A.S. (PAI) PAI özel bir sermaye şirketi olup özel sermaye fonların ı idare etmekte ve bu konuda danışmanlık hizmeti sunmaktadır. PAI kredi ile finanse edilen hisse alımlarında 60 (Leveraged Buy -Outs) kontrolü devralacak şekilde öz sermaye yatırımı yapmaktadır. 2009 yılında PAI, aşağıda sunulan iştiraklerinin faaliyetlerind en Türkiye pazarında yaklaşık . ciro elde etmiştir: - Perstorp Holding AB:(Perstorp ) Kimyasal ürünlerin üretimi ile iştigal etmektedir. Teşebbüs, 2009 yılındaki Türkiye cirosunu harici satış acenteleri ve kendi satış personeli aracılığıyla elde etmişt ir. Perstorp, 2009 yılı içinde harici satış acenteleri ile olan ilişkisini sonlandırma işlemlerini başlatarak kendi satış personeli aracılığıyla yapılan satışlara ağırlık vermiştir. Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunma yan Perstorp , Türkiye deki faaliye tleri sonucunda 2009 yılında yaklaşık ciro elde 70 etmiştir. Bu cironun tamamı Türkiye ye yapılan ithalattan oluşmaktadır. - Chr. Hansen : Yiyecek, sağlık ve hayvan yemi endüstrilerinde biyolojik bilime dayalı ürünlerin üretimi ve satışı ile iştigal etmekt edir. Şirket Türkiye cirosunu %50 sine sahip olduğu bir ortak girişim olan Peyma Chr. Hansen's A.Ş. aracılığıyla elde etmektedir. Türkiye deki faaliyetleri sonucunda 2009 yılında yaklaşık .. ciro elde etmiştir. - Global Closure Systems: Küresel olarak meşrubat, yiyecek, ev ve endüstriyel tuvalet malzemesi üretimi ve ispençiyari (eczacılık, eczacılıkla ilgili), şarap ve ispirto 80 pazarları için plastik ve metal kapatma ve dağıtma sistemleri ile iştigal etmektedir. Türkiye cirosunu yerel bir distribütör ara cılığıyla elde e den Şirket in, Türkiye deki faaliyetleri sonucunda 2009 yılı cirosu yaklaşık .. dir.. Global Closure Systems in Türkiye de bir iştiraki olan Obrist Plastik Ambalaj ise tasfiye edilmiştir. - FTE Automotive GmbH : Şahsi ve ticari araçlar i çin hidrolik fren ve debriyaj sistemlerinin üretimi ile iştigal etmektedir. Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmayan şirket, 2009 yılında Almanya ve Çek Cumhuriyeti nde bulunan iştiraklerinin Türkiye ye gerçekleştirmiş oldukları ithalatlar aracılığıyla yaklaşık ciro elde etmiştir. 90 - Yoplait : Taze süt ürünü üretimi ile iştigal etmektedir. 2009 yılına kadar Türkiye de yerel bir işletmeci ile franchise anlaşması bulunan, ancak bu anlaşması yakın zamanda feshedilen, Yoplait in Türkiye de herhangi bir i ştiraki bulunmamaktadır. Şirket, Türkiye ye gerçekleştirmiş oldukları ithalatlar aracılığıyla 2009 yılında yaklaşık .. ciro elde etmiştir. - Cerba European Lab SAS : Biyoloji laboratu varları alanı ile iştigal etmekte olup Türkiye cirosu, harici satış a centeleri aracılığıyla elde edilmektedir. Türkiye de 1 Hesaplamalarda 2009 yılı TCMB Ortalama A lış Döviz Kuru olan 1 Avro=2,15052 TL esas alınmıştır . 10-78/1622 -622 3 herhangi bir iştiraki bulunmayan Cerba European Lab SAS, Türkiye deki faaliyetleri sonucunda 2009 yılında yaklaşık ciro elde etmiştir. Söz konusu cironun 100 tamamı şirketin Türkiye deki acenteleri arac ılığıyla yapılan satışlardan sağlanmıştır. H.1.2. Devreden: Stefanel S.p.A. (Stefanel) Stefanel, giysi sektöründe faaliyet gösteren ve İtalyan kanunlarına göre kurulmuş bir şirkettir. Stefanel, Stefanel Grubu nun holding şirketidir. Stefanel Grubu, grubu n genellikle kadınlara yönelik olmak üzere yetişkinler için giysi ürettiği ve dağıttığı giysi sektöründe tüm büyük giysi kategorilerini (takım ve ceketler, pantolonlar ve etekler, bluz ve örme giysiler) sunan iki işletme birimi olan Stefanel ve Interfashio n aracılığıyla ulusal ve uluslararası alanda faaliyet göstermektedir. 110 Stefanel İşletme Birimi Stefanel markası altında genellikle kadınlara yönelik olmak üzere giysi yaratmakta, üretmekte ve dağıtmaktadır. Interfashion İşletme Birimi Stefanel in işti raki tarafından sahip olunan kendi markası HIGH ismi altında lisanslı I m Isola Marras markası altında kadın ve erkeklere yönelik giysi yaratmakta, üretmekte ve dağıtmaktadır. Stefanel Grubu, Avrupa nın başlıca pazarlarında, özellikle Fransa ve İspanya d a, yeni Stefanel Mağazaları açmak ve büyük alışveriş mağazalarında corner alan açmak suretiyle daha büyük bir yer edinmiştir. Stefanel in Türkiye de de birçok ilde 120 mağazaları bulunmaktadır. Nuance ın %50 kontrolüne sahip olan Stefanel, 2009 yılında Türk iye de yaklaşık ciro elde etmiştir. H.1.3. Devredilen: Noel International S.A. (Noel) ve Nuance Group S.A. (Nuance) Nuance ın toplam sermayesine hâlihazırda Lüksemburg hukukuna göre kurulmuş bir şirket olan Noel sahiptir. Noel in sermayesine ise %5 0-%50 oranında olmak üzere Gecos -Generale Di Commercıo E Servizi S.p.A. (Gecos) ve Stefanel sahiptir. Gecos 130 ve Stefanel, Noel ve dolayısıyla Nuance üzerinde ortak kontrole sahiptir. Noel ve Nuance dünya çapında seyahat perakendeciliği alanında hizmet sunm aktadır. Noel, Nuance üzerinden, Türkiye de Antalya ve Kayseri havalimanlarında yer alan bazı satış noktaları (vergisiz ve vergili mağazalarda) aracılığıyla faaliyet göstermektedir. Nuance ın Türkiye deki iştirakleri Net Mağazacılık İşletmeciliği ve Ticare t A.Ş. (Net), Urart Gümrüksüz Mağaza İşletmeciliği ve Ticaret A.Ş.(Urart), Opus Dış Ticaret A.Ş.(Opus) ve Opal Turizm ve Mağazacılık A.Ş. (Opal) den oluşmaktadır. Bu teşebbüslerden Opal in herhangi bir faaliyeti yoktu r. Opus ise havaalanı perakendeciliği a lanında faaliyette bulunan Urart ve Net in 140 sağlayıcısı olup serbest bölgede mal alım ve depolama faaliyeti ile iştigal etmektedir. Nuance ın %50 kontrolüne sahip olan Gecos, genel olarak büyük perakendecilik sektöründe faaliyet gösteren ve İtalyan bir grup olan PAM Grubu nun holding şirketidir. PAM Grubu nun Gecos üzerinden, Nuance teki %50 payı dışında, Türkiye de herhangi bir iştira ki bulunmamaktadır. 10-78/1622 -622 4 Nuance 2009 yılında yaklaşık Türkiye den olmak üzere dünya çapında yaklaşık .. ciro elde etmiştir. Nuance ın Türkiye cirosunun tamamı şirketin havaalanlarındaki perakende satışlarından elde edilmiştir 150 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinin son fıkrasında ilgili ürün pazarının belirlenmesinde birleşme veya devralma konusu olan mal veya hizmetlerle, tüketicinin gözünde fiyatı ve kullanım amaçları ve nitelikleri bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazarın dikkate alınacağı ifade olunmuştur. Rekabet Kurulu nun 10.01.2008 tarih ve 08 -04/56 -M sayılı Kararı yla kabul edilen İlgili Pazarın 160 tanımlanmasına İlişkin Kılavuz da, talep ve arz ikamesi ile potansiyel rekabetin de pazar tanımında göz önünde bulundurulacağı belirtilmiştir. Nuance ın Türkiye deki iştirakleri aracılığıyla gerçekleştirdiği havaalanı perakendeciliği ayrı bir ilgili ürün pazarı olarak tanımlanabilecek olmakla birlikte İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz un 20. maddesinde inceleme konusu işlem, gerek ürün gerekse de coğrafi açıdan olası alternatif pazar tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler yaratmıyor ya da alternatif tüm tanımlar açısından rekabeti bozucu bir etki söz konusu oluyor sa pazar tanımı yapılmayabilir . denilerek, alternatif pazar tanımları çerçevesinde işlem rekabetçi endişe 170 yaratmıyorsa ilgili pazar tanımlanmayabileceği belirtilmiştir. İncelemeye konu işlemin devralan tarafı PAI nın, %50 oranında hissesi devredilen Noel ile örtüşen herhangi bir faaliyeti bulunmayan bir şirket olmasından hareketle işlemin alternatif pazar tanımları çerçevesinde rekabetçi bir endişe yaratmayacağı değerlendirildiğinden dosya kapsamında kesin pazar tanımları yapılmasına gerek olmadığı kanaati ne varılmıştır. Bununla birlikte, devredilen tarafın iştiraklerinin Türkiye deki faaliyetleri göz önünde tutularak değerlendirmeler havaalanında gerçekleştirilen perakendecilik hizmetleri üzerinden yapılmıştır. Türkiye de havaalanı perakendeciliğine ilişk in herhangi bir pazar araştırmasının 180 mevcut olmadığı belirtilmi ş olmakla birlikte Nuance ve rakiplerinin 2009 yılında Türkiye de gümrük sınırı dışındaki perakende satış pazarındaki paylarına ilişkin tahmini bilgi Tablo 1 de sunulmaktadır. Tablo 1: Tahmi ni Pazar Payları (2009) Şirket Pay (%) ATU Duty Free Urart & Net (Nuance ın Türkiye deki iştiraki) Duty Free Setur Setur inflight Unifree Diğer Toplam 100.0 Kaynak: Bildirim Formu H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Devralma işlemi sonrası pazarın yapısında herhangi bir değişiklik olmayacağı dikkate 190 10-78/1622 -622 5 alındığında, dosya konusu işlem kapsamında kesin bir ilgili coğrafi pazar tanımı yapılmasına ihtiyaç duyulmam ıştır. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlem in Niteliği Bildirim kon usu işlem, Gecos ve Stefanel in ortak kontrolünde olan Noel in, Stefanel e ait %50 oranındaki hissesinin PAI tarafından devralınması ve böylece hisselerinin tamamı Noel e ait olan Nuance ın ortak kontrolünün devralınmasıdır. 200 PAI nin , Stefanel in Noel de sahip olduğu hisseleri devralması için 28.10.2010 tarihli Hisse Alım Sözleşmesi ve yine aynı tarihli PAI ve Gecos un Noel ve Nuance ı ortak kontrol etmesi için Hissedarlar Sözleşmesi imzalanmıştır. Devralma öncesinde ve sonrasında Noel ve Nuance ın hisseda rlık yapılarını gösteren tablolar aşağıda sunulmuştur: Tablo 2: Noel in Devralma İşlemi Öncesi ve Sonrası Hissedarlık Yapısı Devralma İşlemi Öncesi Devralma İşlemi Sonrası Hissedar Hisse Oranı (%) Hissedar Hisse Oranı (%) Gecos 50 Gecos 50 Stefanel 50 PAI 50 Kaynak: Bildirim Formu 210 Tablo 3: Nuance ın Devralma İşlemi Öncesi ve Sonrası Hissedarlık Yapısı Devralma İşlemi Öncesi Devralma İşlemi Sonrası Hissedar Hisse Oranı (%) Hissedar Hisse Oranı (%) Noel 100 Noel 100 Kaynak: Bildirim Formu Devralma so nrasında PAI ve Gecos, Noel ve Nuance ın ortak kontrolüne sahip olacaklardır. Devralma işlemi, Türkiye dışında gerçekleşen bir işlemdir. Bu işlemin Türkiye pazarındaki tek etkisi Nuance ın Türkiye deki havaalanı perakendeciliği alanında faaliyet gösteren i ştiraklerinin dolaylı olarak kontrolünün değişmesidir. Dolayısıyla bildirime konu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendinde Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir k ısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi şeklinde belirtilen türden 220 bir devralma işlemidir 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesine göre bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devr almayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş milyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin alınması zorunludur . Nuance ın Türkiye cirosunun tamamı şirketin havaalanlarındaki perakende satışlarından elde edilmiştir. Sonuç olarak 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde öngörülen ciro eşikleri aşıldığı ndan, devralma işlemi izne tabi bir işlem dir. 230 H.3.2. Değerlendirme 10-78/1622 -622 6 Hissedarlar Sözleşmesi ne göre, Noel ve Nuance 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bağımsız bir iktisadi teşebbüsün tüm fonksiyonlarını kalıcı bir şekilde işleten tam işlevsel ortak girişimler olarak ortaya çıkacaklardır. PAI ve Gecos, Nuance ve Noel in ortak kontrolüne ve Nuance ve Noel in stratejik işletme davranışları üzerinde belirleyici etkiye sahip olacaklardır. Her bir tarafın Noel ve Nuance ın stratejik kararları üzerinde veto hakkı vardır. 240 Nuance ve Noel daha önceden var olan işletmeler olup, havaalanı perakendeciliği alanında faaliyet göstermektedirler. Günlük işlerin idaresine tahsis edilen bir yönetime ve mali işler, personel ve malvarlığı dahil yeterli kaynağa erişebilme imkanına sahip olmaya d evam edeceklerdir. Dolayısıyla, Nuance ve Noel, faaliyette bulundukları pazarda kendi iktisadi çıkarlarına göre hareket edeceklerdir. PAI, işlemi ilgilendiren sektörlerde Türkiye de veya dünyanın herhangi bir yerinde faaliyet göstermeme nin yanı sıra, işl emi ilgilendiren sektörlerin alt veya üst pazarlarında veya komşu pazarlarda da faaliyet göstermemektedir. 250 İşlemin Türkiye pazarındaki tek etkisi iştirakleri aracılığı ile havaalanı perakendeciliği alanında faaliyet gösteren Nuance ın, ortak kontrolünün taraflarından birisinin değişmesidir. Ayrıca işlem, rekabet etmeme, istihdam etmeme ve gizlilik hükümlerine ilişkin herhangi bir yan sınırlama içermemektedir . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 260 Bildirim konusu işlemin 4054 sa yılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim d urum yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesi ne OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.