Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009-4-67 (Ortak Girirşim ) Karar Sayısı : 09-17/388-95 Karar Tarihi : 22.4.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Süreyya Ç AKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER : Bekir KOCABAŞ, Muhammed GÜNDOĞDU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : VAE GmbH Temsilcisi Av. Kortan TOY GAR Rumeli Cd. Birlik Apt. No:42/13 34363
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009-4-67 (Ortak Girirşim ) Karar Sayısı : 09-17/388-95 Karar Tarihi : 22.4.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Süreyya Ç AKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA B. RAPORTÖRLER : Bekir KOCABAŞ, Muhammed GÜNDOĞDU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : VAE GmbH Temsilcisi Av. Kortan TOY GAR Rumeli Cd. Birlik Apt. No:42/13 34363 Nişantaşı/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demir Yolları Talatpaşa Blv. No:3 Gar 06330 Ankara - Kardemir Karabük Demir Çelik Sanayi ve Ticaret A.Ş. Kardemir A.S. 78 170 Karabük - VAE GmbH Rotenturmstra e 5-9 1010 Viyana, AVUSTURYA - VAE Eisenbahnsysteme GmbH Alpinestra e 1 8740 Zeltweg, AVUSTURYA - Weichenwerk Wörth GmbH 30 Ghegastra e 3 3151 St. Georgen am Steinfeld, AVUSTURYA E. DOSYA KONUSU: Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demir Yolları ve Kardemir Karabük Demir Çelik Sanayi ve Ticaret A.Ş. ile VAE GmbH, VAE Eisenbahnsysteme GmbH ve Weichenwerk Wörth GmbH arasında imzalanacak olan Anonim Şirket Anlaşması çerçevesinde ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 30.3.2009 tarih ve 2251 sayı ile giren 40 bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devral malar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 15.4.2009 tarih ve 2009-4-67/Öİ-09-BK sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu 09-17/388 -95 2 aynı tarih ve REK.0.08.00.00 -120/111 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-17 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek kara ra bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu; devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim 50 durumun güç lendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği , görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya konusu işlemde tara flar, faaliyet alanı ileri teknoloji ürünü geleneksel ve 60 modern demiryolu makası üretimi ve pazarlaması olan bir teşebbüs oluşturulması amacı ile biraraya gelmektedir. Bu nedenle ilgili ürün pazarı, demiryolu makası üretimi pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya konusu işlemin tüm Türkiye yi etkile yecek olması nedeniyle, ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 70 H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayıl ı Tebliğ Çerçevesinde Değerlendirme İncelemeye konu bildirim, Türkiye Cumhuriyeti Devlet Demir Yolları ve Kardemir Karabük Demir Çelik Sanayi ve Tic. A.Ş. ile VAE GmbH, VAE Eisenbahnsysteme GmbH ve Weichenwerk Wörth GmbH arasında imzalanmış olan Anlaşma kapsamında, Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre oluşturulacak ortak girişime izin verilmesine ilişkindir. 1997/1 sayılı Tebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (c) bendine göre, Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve 80 taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint venture) 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. Bu çerçevede, teşebbüsler arası bir işlemin birleşme ve devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlar şunlardır: - Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması, - Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması, 09-17/388 -95 3 - Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması. 90 Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde , söz konusu unsurları taşıdığı anlaşılan bildirim konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi kapsamında ortak girişim oluşturulmasına yönelik bir devralma olduğu kanaatine varılmıştır. TCDD nin 2007 yılı cirosu ( ..) TL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. İşlem bildirime tabi olmakla birlikte, bildirim formunda Türkiye de doğrudan faaliyeti bulunmayan VAE nin 2008 yılına ilişkin tahmini pazar payının yaklaşık %( ) olduğu belirtilmiştir. İlgili ürün pazarında faaliyet gösteren diğer taraf olan TCDD ise üretiminin tamamını kendi bünyesinde değerlendirmektedir. Bu 100 bilgilerin ışığında , işlem neticesinde Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Rekabet Yasakları Bakımından Değerlendirme Bildirime konu Anonim Şirket Anlaşması nın Pazar Faaliyetleri ve Rekabet Etmeme başlıklı maddesinde rekabet yasa kları yer al maktadır. Söz konusu hükümler aşağıdaki şekildedir: 12.3 Rekabet Etmeme Taraflar, A.Ş. de hissedar olmaya devam ettikleri sürece ve bunu takip eden ( ) 110 yıl süresince, A.Ş. nin Türkiye de ve/veya faal olduğu diğer pazarlarda rekabet etmemeyi taa hhüt eder . 21. Gizlilik Taraflar yapılan işbirliği sürecinde birbirlerine sağladıkları tüm bilgilerin, teknik ya da ticari sırların çok gizli olduğunu, bu bilgileri sadece kendi aralarında ve işbirliği sürecinde kullanacaklarını ve bunları Tarafların yazılı izni olmadan üçüncü kişilere vermeyeceklerini taahhüt eder. Gizlilik yükümlülüğü aşağıdaki hallerde uygulanmaz: a) Bir Tarafın diğer Taraflara sunduğu tarihte ya da daha önceki bir tarihte 120 kamunun ulaşabildiği ya da açıkça Taraf(lar)ın bunu önceden bildiği bir bilgi olması ya da b) Bu Anlaşma daki herhangi bir gizlilik hükmünü ihlal etmeden diğer Taraf(lar)a sunulmuş olan bilginin kamu tarafından ulaşılabilir olmas ı; ya da c) Alan Taraf üçüncü kişinin gizlilik yükümlülüğünü ihlal etmediğini gösterebildiği müddet çe taraflardan birine gizli olmayan bir şekilde üçünce kişilerden verilen bir bilgi olması. Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu 09-17/388 -95 4 yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar 130 açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasağının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli olduğu ve s adece taraflar bakımından bağlayıcı olduğu kanaatine varılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet yasağının yalnızca devre konu hizmetleri kapsadığı ve öngörülen sürenin makul olduğu anlaşılmıştır. Bu çerçev ede, Anonim Şirket Anlaşması ile getirilen rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ 140 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkın da Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olma ması neden iyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.