Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -4-241 (Devralma) Karar Sayısı : 05-80/1107 -318 Karar Tarihi : 1.12.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr . Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Hatice AKKAYA KARAYOL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. 20 Temsilcisi: Levent Cd. No:9 34330
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -4-241 (Devralma) Karar Sayısı : 05-80/1107 -318 Karar Tarihi : 1.12.2005 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr . Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Hatice AKKAYA KARAYOL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. 20 Temsilcisi: Levent Cd. No:9 34330 Levent/İstanbul D. TARAFLAR : -Tüyap Holding A.Ş. Sağlam Fikir Sk. No:19 Esentepe Beşiktaş/İstanbul - İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. İş Kuleleri Kule 2 Kat:8 34330 Levent/ İstanbul - Nederlandese Financierings Maatschappij Voor Ontwinkkelingsladen N.V. Anna van Saksenlaan 71 2593 HW The Hague HO LLANDA 30 - Tevfik Bülent ÜNAL Fuatpaşa Cd. İş Bank. Bl.B -BI D:21 Fenerbahçe/İsta nbul - Seher Zeynep ÜNAL Fuatpaşa Cd. İş Bank. Bl.B -BI D:21 Fenerbahçe/İstanbul - Ayfer ÜNAL Fuatpaşa Cd. İş Bank. Bl.B -BI D:21 Fenerbahçe/İstanbul - Vedat ÜNAL Fuatpaşa Cd. İş Bank. Bl.B -BI D:21 Fenerbahçe/İ stanbul - Şevket ÖZGÜERGİN Cinnah Cd. No:63/4 Çankaya/Ankara 40 - Hüsnü Ümit İYEM Nuripaşa Cd. İntes Park Sit. A -12 Yeniköy/İstanbul 05-80/1107 -318 2 - Şenol ALANYURT Valikonağı Cd. No:127/9 Nişantaşı/İstanbul - Fatma Ferda TUNCER Cavitpaşa Sk. Ersan Apt. No:17/6 Çiftehavuzlar/İstanbul - Bahriye Zeynep ELMAN Göztepe Mh. Gülden Sk. Çiğdem Apt. No.34/7 İstanbul - Aylin ELMAN İNKAYA 50 Hisarevleri D4 Blk. D:11 Anadoluhisarı/İstanbu l - Huriye Filiz ELMAN Göztepe Mh. Gülden Sk. Çiğdem Apt. No.34/7 İstanbul - Bora ÖZDAĞDEVİREN Ali Talip Özdemir Cd. Hanımeli Sk. Teras Konutları B -Blk K:4 D:89 Beylikdüzü/İstanbul E. DOSYA KONUSU: İş Girişim Serm ayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. (İş Girişim) ve Nederlandese Financierings Maatschappij Voor Ontwinkkelingsladen N.V. ( NFMVO ) nin Tüyap Holding A.Ş. (Tüyap Holding) nin sermaye 60 artırımına iştirak etmek suretiyle söz konusu şirketin paylarının sırasıyla %29,75 ve %21,25 ini devralmaları işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 8.11.2005 tarih, 7833 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İz in Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 23.11.2005 tarih, 2005 -4-241/Öİ -05-K.T. sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 28.11.2005 tarih, REK.0.08.00.00 -120/342 sayılı Başkanlık önergesi ile 05-80 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 70 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - Tüyap Holding in %29,75 ve %21,25 oranındaki hisselerinin sırasıyla İş Girişim ve NFMVO tarafından devralınması suretiyle ortak kontrol tesis edilmesi işl eminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu ve tarafların ilgili ürün pazarlarındaki ciroları yönüyle 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, - bu işlem dolayısıyla bir hakim durum yaratılmas ının veya var olan bir hakim durumun güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde sınırlandırılmasının söz konusu olmaması nedeniyle anılan devralma işlemine izin verilmesi gerektiği, 80 - Sermayeye İştirak ve Pay Sahipleri Sözleşmesi nin 14. maddesinde satıcılar a getirilen rekabet yasağının süre bakımından makul ve zorunlu bir yan sınırlama olarak değerlendiril mesi ve bu yasaklamaya devralma işlemiyle birlikte izin verilmesi gerektiği , görüşü ifade edilmiştir. 05-80/1107 -318 3 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 90 H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, devralınanın faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı, "fuar organizatörlüğü hizmetleri" olarak tespit edilmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Fuar organizasyonlarında katılımın ve ziyaretçilerin tüm ülke çapında olması nedeniyle, bildirime konu devralma işlemi bakımından ilgili coğrafi pazar, Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak belirlenmiştir. 100 H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1 1997/1 Sayılı Tebliğ Açısından D eğerlendirme İş Girişim ve NFMVO, Tüyap Holding in yapacağı sermaye artırımına iştirak etmek suretiyle söz konusu şirkette sırasıyla %29,75 ve %21,25 pay sahibi olacaklardır. Taraflar arasında imzalana n Sermayeye İştirak ve Pay Sahipleri Sözleşmesi uyarı nca, Tüyap Holding ve devre konu iştirakleri (Tüyap Tüm, Tüyap Konya, Tüyap Bursa, Tifaş Interpro) üzerindeki gerçek kişi ortakların kontrolü , söz konusu gerçek kişilerle birlikte İş Girişim ve NFMVO nun ortak 110 kontrolüne dönüşecektir . Bu bilgilere göre, an ılan işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ'in birleşme ve devralma sayılan hallerin belirlendiği 2. maddesinin (b) bendinde, Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine y önetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi olarak tanımlanan bir devralmadır. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüsler in ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının 120 yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunlud ur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. Tüyap Holding in ve kontrol değişikliğine uğrayacak iştiraklerinin 2004 yılı gelir tablolarına göre ciroları ( .) YTL olarak gerçekleşmiş olduğundan, - diğer veri lere bakılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, devralanlar İş Girişim ve NFMVO nun ilgili ürün pazarında faaliyetlerinin bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı 05-80/1107 -318 4 değişmeyeceğinden, 4054 s ayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim 130 durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Hisse Alım Sözleşmesi nde Yer Alan Rekabet Yasağına İlişkin Değerlendirme Bildirime konu d evralma işlemini gerçekleştirmek üzere Tüyap Holding in gerçek kişi ortakları ile İş Girişim, NFMVO, Tüyap Holding ve Tüyap Tüm Fuarcılık Yapım A.Ş. arasında aktedilen Sermayeye İşti rak ve Pay Sahipleri Sözleşmesi nin Rekabet Yasağı başlıklı 14. maddesi hükmüne göre; 14.1 Mevcut Pay Sahipleri (ve bunların Yakın Aileler i) doğrudan veya dolaylı 140 olarak (herhangi bir 3. kişi aracılığıyla), kendi namına veya başkası nam ve/veya hesabına ve Tüyap Teknoloji Yatırımları Sanayi Ticaret A.Ş., Tüyap Petrol, Petr ol Ürünleri Taşıt Araçları ve Ticaret A.Ş., Tüyap Sardunya Turizm Yatırımları Gıda Sanayi ve İkram Hizmetleri Ticaret A.Ş., Tüyap Kültür Yayıncılık A.Ş., Uktaş Uluslararası Kongre Sarayı Tesisleri İşletmeciliği A.Ş., Tüyap Dış Ticaret A.Ş., Anfaş Antalya F uarcılık A.Ş veya Tüyap Artlink Reklam, Fotoğraf, İletişim Hizmetleri Sanayi ve Ticaret A.Ş. kanalıyla, Şirket in veya İştirakler inin işleri ile rekabet halinde olan herhangi bir işlemde yer almayacak veya 3. kişilerle ortaklık ilişkilerinde bulunmayacak; Şirket in veya İştirakler inin işleri ile doğrudan veya dolaylı olarak rekabet halinde 150 bulunan herhangi bir kuruluş veya ortaklığa doğrudan veya dolaylı olarak iştirak etmeyecek, yönetmeyecek, işletmeyecek, kontrol etmeyecek, katılmayacak, danışmanlık vey a diğer hizmetler vermeyecek; Şirket in veya herhangi bir İştirak inin herhangi bir müşterisi veya tedarikçisinin Şirket veya herhangi bir İştirak i ile herhangi bir işini sona erdirmesine veya Şirket veya herhangi bir İştirak i ile yeni iş yapmamasına yol açmayacak veya buna teşvik etmeyecek veya yol açmayacak veya teşvik etmeye teşebbüs etmeyecek; Şirket in veya herhangi bir İştirak inin herhangi bir potansiyel müşteri veya tedarikçisinden Şirket veya herhangi bir İştirak i yararına talep edilmiş herhangi bir iş veya hizmetin kendisi yararına yapılmasını talep veya kabul etmeyecek; 160 Şirket in veya herhangi bir İştirak inin herhangi bir çalışanının Şirket teki işinden ayrılmasına yol açmayacak veya bunu teşvik etmeyecek veya üçüncü bir Kişi nin Şirket veya h erhangi bir İştirak inin bir çalışanına iş teklifinde bulunmasını sağlamayacak. 14.2 Hiçbir kuşkuya mahal vermeksizin B Grubu Pay Sahipleri (İş Girişim ve ileride B Grubu paya sahip olabilecek herhangi bir kişi) ve C Grubu Pay Sahipleri (FMO ve ileride C G rubu paya sahip olabilecek herhangi bir kişi), finansal yatırımcı olmaları sıfatıyla Şirket veya herhangi bir İştirak inin faaliyet konusu ile benzer konularla iştigal eden diğer şirketlere gerekli gördükleri taktirde yatırım yapabilirler. 170 05-80/1107 -318 5 14.4 Mevcut Pay Sahipleri nin Şirket ve Tüyap Grup Şirketleri dışındaki Kişiler deki pay sahipliği oranları ve bu Kişiler in faaliyet konuları Ek -19 da verilmiştir. Bu şirketler, Şirket veya herhangi bir İştirak inin işleri ile rekabet halinde bulunacak şekilde yapıl andırılmayacaktır. 14.5 İşbu madde hükümleri, Mevcut Pay Sahipleri (ve bunların Yakın Aileler i hakkında) için, Şirket te Pay Sahibi oldukları süre boyunca ve her bir Mevcut Pay Sahibi için Şirket te sahibi olduğu Paylar ın tümünü işbu Sözleşme nin hüküml eri 180 uyarınca devretmesinden itibaren 2 (iki) yıl süre ile yürürlükte kalacaktır. Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları, yoğunlaşmayı meydana getiren sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin hukuki getiriler inden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir. Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir. Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma 190 ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Bildirim konusu Sözleşme de yer alan rekabet yasaklarının mezkur kriterleri sağlaması nedeniyle, mevcut pa y sahiplerine iki yıl süreyle getirilen rekabet etmeme yükümlülüğünün makul bir yan sınırlama ol duğu kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. 13.7.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5388 sayılı yasa nedeniyle 8 kurul üyesinin katılımıyla toplantının yapılabileceğine OYÇOKLUĞU ile, 200 2. a) Tüyap Holding A.Ş. nin %29,75 ve %21,25 oranındaki hisselerinin sırasıyla İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. ve Nederlandese Financierings Maatschappij Voor Ontwinkkelin gsladen N.V. tarafından devralınması suretiyle ortak kontrol tesis edilmesi işleminin Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Ge reken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna , b) bu işlem dolayısıyla hakim durum yaratılması nın veya var olan bir hakim durumun daha da güçlendiril erek rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz 210 konusu olma ması nedeniyle an ılan devralma işlemine izin verilmesine, 05-80/1107 -318 6 c) Sermayeye İştirak ve Pay Sahipleri Sözleşmesi nin 14. maddesinde satıcılara getirilen rekabet yasağının makul ve zorunlu bir yan sınırlama olduğuna ve bu yasaklamaya devralma işlemiyle birlikte izin veril mesine , OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 05-80/1107 -318 7 (01.12.2005 tarih, 05 -80/1107 -318 sayılı Kurul Kararı na) KARŞI OY GEREKÇESİ 13.07.2005 tarih ve 25874 sayılı Resmi Gazete de yayımlanarak yürürlüğe giren 538 8 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun Bazı Maddelerinin Değiştirilmesine Dair Kanun un 3. maddesi ile, 4054 sayılı Kanun un 22. maddesi: Rekabet Kurulu, biri Başkan, biri İkinci Başkan olmak üzere toplam yedi üyeden teşekkül eder şeklinde deği ştirilmiştir. Ayrıca, Rekabet Kurulu nun mevcut üye sayısı bugün itibarıyla 8 olmasına rağmen, üye sayısı 7 ye düşünceye kadar toplantıların 8 üyenin katılımı ile yapılacağına dair geçici bir hükme de 5388 sayılı Kanun da yer verilmemiştir. Karar nisabı da aynı Kanun un 5. maddesinde 7 üye için belirlenmiş olup, bu nisabın 8 üye içinde kıyasen uygulanacağına dair hüküm bulunmamaktadır. Bu nedenle, 5388 sayılı Kanun un yürürlüğe girdiği tarih olan 13.07.2005 tarihinden itibaren Kurul toplantılarının en f azla 7 üyenin katılımı ile yapılması gerektiği kanaatında olduğumuzdan, toplantının 8 üyenin katılımı ile yapılmasına dair çoğunluk görüşüne karşıyız. Tuncay SONGÖR Süreyya ÇAKIN İkinci Başkan Kurul Üyesi