Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-2-11 (İlk inceleme ) Karar Sayısı : 08-15/148 -50 Karar Tarihi : 14.2.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler :Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN , Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Barış EKDİ , H.Suat ÖLMEZ, Hakan BİLİR, Evrim Özgül KAZAK C. BAŞVURUDA BULUNAN :- Mehmet Cevdet GİRİTLİ Temsilcisi Av. Nevin VARAN Alparslan Türk eş
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-2-11 (İlk inceleme ) Karar Sayısı : 08-15/148 -50 Karar Tarihi : 14.2.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler :Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN , Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Barış EKDİ , H.Suat ÖLMEZ, Hakan BİLİR, Evrim Özgül KAZAK C. BAŞVURUDA BULUNAN :- Mehmet Cevdet GİRİTLİ Temsilcisi Av. Nevin VARAN Alparslan Türk eş Cad. (Çiftlik Cad.) 35/6 Beştepe Ankara 20 D. DOSYA KONUSU : Bilgin Grubu şirketlerinde yaşanan kontrol değişiklikleri . E. İDDİALARIN ÖZETİ: Başvuru dilekçesinde özetle; 19.10.2000 tarihinde Sabah Yayıncılık A.Ş. nin imtiyazlı hisselerinin %59,64 ünün Bil gin Grubu ndan Park Grubu na devredildiği ve dolayısıyla Park Grubu nun Sabah Yayıncılık A.Ş. nin hakimiyetini ele geçirdiği, 23.10.2000 tarihinde söz konusu hisselerin %9,64 ünün geri verilmesiyle Park Grubu ve Bilgin Grubu nun Sabah Yayıncı lık A.Ş. imtiy azlı hisselerine %50-%50 oranında sahip oldukları,19.10.2000 tarihinde Park Grubu na geçen hisselerin %9,64 ünün 4 gün sonra (23.10.2000 tarihinde) geri verilmesinin yapılan işlemin muvazaalı olduğunu gösterdiği, Dinç Bilgin ile Turgay Ciner arasında yapıl an 30 12.6.2002 tarihli protokol ve 8.8.2002 tarihli sözleşme yoluyla Merkez adıyla kurulan tüm şirketlerde Dinç Bilgin ve Turgay Ciner arasında eşit hisse -eşit yönetim hakkı olarak özetlenebilecek bir ortaklığın öngörüldüğü, Dinç Bilgin tarafından söz ko nusu protokol ve sözleşmenin ilgili makamlara sunulmasından sonra 1.4.2007 tarihinde Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu nun (TMSF) Merkez Grubu şirketlerine el koyduğu, İstanbul 6. İdare Mahkemesi ne sunulan 3.4.2003 tarihli teslim ve imha protokolü isimli belge ile Dinç Bilgin ve Turgay Ciner arasında yapılan 12.6.2002 tarihli protokol ve 8.8.2002 tarihli sözleşmenin ortadan kaldırıldığının iddia edildiği,19.10.2000 tarihinde Park Grubu na devredilen A Grubu imtiyazlı hisselerin 1.11.2000 tarihinde Ciner, Kara mehmet ve Vargı ortaklığı ile kurulan MTV1 ye devredildiği, Turgay Ciner in 40 MTV de sahip olduğu %15 oranındaki hisselere Dinç Bilgin in de %50 ortak olduğu, protokol ve hissedarlık anlaşmasının hile ve muvazaa ile saklanmasının amacının çağrı yükümlülüğünd en muafiyet kazanmak olduğu, TMSF nin, 3.4.2007 tarihinde yaptığı açıklamada, ortaya çıkan gizli protokol ve sözleşme gereği, Dinç Bilgin ve Turgay Ciner arasındaki TMSF onayına tabi devir ve satış protokollerini iptal ettiğini duyurduğu, böylelikle ortakl ık yapısının 12.6.2002 tarihli protokol ile 8.8.2002 tarihli sözleşmede belirtilen or taklık hükümlerine geri döndüğü, TMSF nin Ağustos 2007 de Merkez Yayın Holding A.Ş. nin tüm hisselerini devraldığı, ortaya çıkan gizli protokol ve 1 Turgay Ciner, Mehmet Emin Karamehmet ve Murat Vargı tarafından kurulan konsorsiyumun adı MTM Haber Yatırım ve Ticaret A.Ş.(MTM) olup, söz konusu şirketin unvanının başvuruda sehve n MTV olarak yazıldığı düşünülmektedir. 08-15/148 -50 2sözleşmeye göre Dinç Bil gin in de Merkez Yayın Holding in ortağı konumunda olduğu iddia edilmiştir. 50 F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına 3.1.2008 tarih ve 29 sayı ile giren başvuru üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Rekabet Kur ulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri dikkate alınarak düzenlenen 1.2.2008 tarih, 2008 -2-11/İİ-08-BE sayılı İlk İnceleme Rapor u, 1.2.2008 tarih ve REK.0.06.00.00 -110/36 sayılı Başkanlık önergesi ile Kuru l gündemine alı narak 08 -15 sayılı Kurul toplantısında karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ : İlgili raporda ; Bilgin Grubunda yaşanan kontrol 60 değişikliklerine ilişkin olarak başvuruda yer alan bilgiler ile ilgili olarak (yeni) bir işlem tesis edilm esine gerek bulunmadığı ve bu çerçevede anılan başvurunun reddedilmesi gerektiği ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Bilgin Grubu Şirketlerinde Yaşanan Gelişmeler2 1- Bilgin Grubu, yaşadığı ekonomik sıkıntılar sebebiyle, 2000 yılı ikinci yarısında yerli ve yabancı ortak arayışına başlamış ve Park Grubu3 ile ortaklık anlaşmasına varmıştır. Yazılı olmayan bu anlaşmaya göre Park Grubu nun, Bilgin Grubu hisselerinin %25 ini, 70 kontrolünün ise %50 sini devralması öngörülmüştür. Söz konusu anlaşma uyarınca hisse devri yalnızca Sabah Yayıncılık A.Ş. de gerçekleşmiştir. 19.10.2000 tarihinde gerçekleşen bu devir ile Medya Holding A.Ş. nin Sabah Yayıncılık A.Ş. nde sahip olduğu toplam hisselerinin %15,92 si, yönetimde kontrolü sağlayan A grubu nama yazılı hisselerin %50 si Park Grubu na devredilmiştir. Bu işlem sonrasında Sabah Yayıncılık A.Ş. nin kontrolü Bilgin Grubu ndan Bilgin -Park Grubu ortak kontrolüne geçmiştir. Bilgin ve Park Grupları arasındaki sözlü anlaşma uyarınca 20.10.2000 tarihi itibariy le Park Grubu, Bilgin Grubu nun diğer şirketlerinin de yönetim kurullarında yer almaya başlamıştır. 80 2- 27.10.2000 tarihinde Bilgin Grubu nun sahibi olduğu Etibank, TMSF ye devredilmiştir. Bilgin Grubu nun bankasına TMSF tarafından el konulması ertesinde Turgay Ciner, Mehmet Emin Karamehmet ve Murat Vargı oluşturdukları konsorsiyum (MTM)4 aracılığı ile Bilgin Grubu nun tamamını almak üzere Dinç Bilgin ile sözlü bir anlaşmaya varmıştır. Söz konusu anlaşma uyarınca Bilgin Grubu nun tüm yönetimi fiilen MTM ye devredilmiştir. Bu genel devir işleminin bir parçası olarak; Park Grubu nun Sabah Yayıncılık A.Ş.'nde sahip olduğu hisseler MTM'ye devredilmiştir. 2 Bu bölümün yazılmasında aşağıda yer verilen Rekabet Kurulu ve yargı kararları ile TMSF tarafından y ayınlanan duyurulardan faydalanılmıştır: 1,2,3. Paragraflar: 23.10.2001 tarih, 01 -51/512 -125 sayılı Rekabet Kurulu kararı 4. Paragraf: 10.11.2005 tarih,05 -78/1053 -295 sayılı Rekabet Kurulu kararı 5. Paragraf: 5.7.2007 tarihli İstanbul Bölge İdare Mahkemesi kararı 6. Paragraf: TMSF tarafından yapılan 3.5.2005 tarihli duyuru 7. Paragraf: 5.7.2007 tarihli İstanbul Böl ge İdare Mahkemesi kararı, TMSF tarafından yapılan 01.04.2007 tarihli duyuru 8,9. Paragraflar: 5.7.2007 tarihli İstanbul Bölge İdare Mahkemesi kararı 10. Paragraf: TMSF tarafından yapılan 4.9.2007 tarihli duyuru 3 Metinde Park Grubu, Ciner Grubu, Turga y Ciner ve Merkez Grubu ifadeleri birbirlerinin yerine geçecek şekilde kullanılmıştır. 4Rekabet Kurulu nun 23.10.2001 tarih ve 01 -51/512 -125 sayılı kararında, MTM nin Çukurova Grubu, Park Grubu ve Murat Vargı Holding tarafından ortak kontrol edildiği tespi t edilmiştir. 08-15/148 -50 3Bilgin Grubu nun medyada sahip olduğu diğer teşebbüslerin yönetimleri ise MTM tarafından hisse devri olmaksı zın devranılmıştır. 90 3- 7.1.2001 tarihinde Dinç Bilgin geri döndüğünü açıklamış, bu açıklama sonrasında MTM yönetimindeki teşebbüslerde gerçekleştirilen genel kurullar ile yönetim kurulları yeniden şekillendirilerek, teşebbüsler fiilen tekrar Bilgin Grubu tarafından yönetilmeye başlanmıştır. 4- 1.10.2002 tarihinde Bilgin ve Ciner Grupları arasında akdedilen Münhasır Programcılık Sözleşmesi ile ATV televizyonunun programlarının hazırlanması ve reklam yeri satışı ile ilgili tüm faaliyetler, Bilgin Grubu nun kontrolünde bulunan Satel Sabah Televizyon Prodüksiyon A.Ş. den, Ciner Grubu nun kontrolünde bulunan Merkez Yayın Holding tarafından kontrol edilen Merkez ATV Televizyon Prodüksiyon 100 A.Ş. ye devredilmiştir. Yine 1.10.2002 tarihinde Bilgin ve Ciner Gru pları arasında akdedilen Tam Ruhsat (Lisans) Sözleşmesi ile Sabah ve Takvim gazeteleri Bilgin Grubu kontrolünde bulunan Bilgin Yayıncılık A.Ş.5 den, Ciner Grubu nun kontrolünde bulunan Merkez Yayın Holding tarafından kontrol edilen Merkez Gazete Dergi Ba sım Yayıncılık San. ve Tic. A.Ş. ye devredilmiştir. 5- 1.10.2002 tarihli münhasır programcılık ve tam ruhsat sözleşmelerinin TMSF nin muvafakatının alınmadan yapılması nedeniyle, TMSF tarafından, bu sözleşmeler 110 yönünden tasarrufun iptali da vası açılmıştır . Bunun üzerine 1.10.2002 tarihli sözleşmelerde TMSF nin talepleri doğrultusunda değişiklikler yapılarak 17.11.2003 tarihinde TMSF ve Bilgin Grubu arasında bir protokol imzalanmıştır. Bu anlaşma ile Ciner Grubu şirketleri ile lisans veren Bilgin Grubu na d ahil Bilgin Yayıncılık A.Ş. ve Satel Sabah Televizyon prodüksiyon A.Ş. tarafından lisans sözleşmelerinde yer alan koşulların sağlanması ve ö demelerin yapılması konusunda ( 15 yıl boyunca firma bazında yıllık net kar toplamının %55 i veya firma bazında yıllı k net cironun %6 sı, zarar edilmesi halinde firma bazında net cironun %3 ü tutarında lisans ücreti) 13.11.2003 tarihinde TMSF ye taahhütname verilmiştir. 120 6- Söz konusu taahhütname ve sözleşmelerin Bilgin Grubu nun TMSF ye olan borçlarını belli bir vade v e sabit bir ödeme planı çerçevesinde ödeme imkanı vermeyen bir yapıya sahip olması ve ayrıca 17.11.2003 tarihli protokolün bazı şartlarının zamanında veya hiç yerine getirilmemesi , dolayısıyla yürürlüğe girmemiş olması sebepleriyle, TMSF tarafından, Bilgin Grubu ndan alacağının daha sağlıklı bir hukuksal ve finansal model içerisinde tahsilini sağlayacak girişimlerde bulunulmuş, bu çerçevede çeşitli teşebbüslerle görüşülüp, teklifler alınmıştır. Bu çalışmalar kapsamında Merkez Grubu ile de görüşen TMSF ve Merkez Grubu arasında, 3.5.2005 tarihinde, Bilgin Grubu nun sahip olduğu bir kısım mal, hak ve varlıkların Merkez Grubu tarafından edinilebilmesini öngören bir protokol imzalanmıştır. 130 7- 16.3.2007 tarihinde Dinç Bilgin tarafından TMSF ye, Dinç Bilgin ve Tu rgay Ciner arasında Merkez Grubu da dahil olmak üzere tüm medya sektöründe ortaklık öngören 12.6.2002 tarihli bir protokol ve 08.08.2002 tarihli bir sözleşme sunulmuştur. Bunun 5 Basında yer alan haberlerden ( http://www.ilkhavadis.net/haberler/1551 ) 23.10.2001 tarih ve 01 -51/512 -125 sayılı Rekabet Kurulu kararında 20.4.2001 tarihi itibariyle Bilgin Grubu tara fından kontrol edildiği tespit edilen Sabah gazetesinin isim hakkına sahip Sabah Yayıncılık A.Ş. nin, 30.5.2001 tarihinde yönetim kurulunda alın an kararla, Sabah gazetesinin isim hakkını bedelsiz olarak Bilgin Yayıncılık A.Ş. ye devrettiği anlaşılmaktadır. 08-15/148 -50 4üzerine TMSF 30.03.2007 tarih ve 2007/138 sayılı kararı ile, söz konusu protoko l ve sözle şmed e, Dinç Bilgin ve Turgay Ciner arasında bir ortaklığın düzenlenmesi ve bu belgelerin TMSF, Bilgin ve Merkez Grupları arasında imzalanan 17.11.2003 ve 03.05.2005 tarihli protokollerin imzası aşamasında mevcut olduğu halde TMSF nin bilgisinden hile ve muvazaaya dayalı olarak saklanması gerekçeleriyle, Bilgin Grubu ve Merkez Grubu şirketlerinin yönetim ve denetimleri ni devir almıştır. 140 8- Bunun üzerine Turgay Ciner, TMSF nin söz konusu kararının iptali ve yürütmesinin durdurulması istemiyle 6. İd are Mahkemesinde; Dinç Bilgin in TMSF ye sunduğu 12.06.2002 ve 08.08.2002 tarihli sözleşme ve protokolün, 10.12.2002 tarihli protokol ve 03.04.2003 tarihli teslim ve imha protokolü ile taraflarca iptal, ikale ve fesh edildiği iddiası ile İstanbul 10. Asliy e Ticaret Mahkemesi nde dava açmıştır. 9- 6. İdare Mahkemesinin yürütmenin durdurulması istemini reddetmesi üzerine , Turgay Ciner tarafından itiraz yoluyla İstanbul Bölge İdare Mahkemesi ne başvurulmuştur. İstanbul Bölge İdare Mahkemesi ise 05.07.2007 tar ihli kararında, 6. 150 İdare Mahkemesinin kararının kaldırılmasına ve TMSF nin Merkez ve Medya Grubu şirketlerine el koymasına yönelik kararının yürütmesinin durdurulmasına karar vermiştir. Bölge İdare Mahkemesi söz konusu kararında; TMSF nin 12.06.2002 ve 08.08.2002 tarihlerinde imzalanan protokol ve sözleşmeyi geçerli saydığı, Turgay Ciner in ise Dinç Bilgin ce verilen söz konusu belgelerin geçersiz olduğunu iddia ettiği, olayların çözümünün 10. Asliye Ticaret Mahkemesince görülen davanın sonucuna göre belirl eneceği, bu sebeple 10. Asliye Ticaret Mahkemesinin kararı beklenmeksizin TMSF tarafından tesis edilen işlemin hukuka uygun bulunmadığı ve Turgay Ciner tarafından TMSF ile imzalanan 03.05.2005 tarihli protokolün yükümlülüklerinin aksatıldığı veya yerine g etirilmediği yönünde herhangi bir tespit olmadığına 160 hükmetmiştir. 10- Bölge İdare Mahkemesinin bu kararından sonra, 4.9.2007 tarihinde TMSF tarafından yapılan açıklamada, TMSF ile Ciner Grubu arasında 29.08.2007 tarihinde bir protokol imzalandığı, bu pro tokol ile Park Grubu nun TMSF tarafından gerçekleştirilecek bütün işlemleri kayıtsız şartsız kabul etmeleri ile TMSF aleyhine dava haklarından peşinen feragat etmelerinin öngörüldüğü, bu çerçevede Merkez Grubu nun oluşumu ve faaliyetleri aşamasında Bilgin Grubu ndan intikal eden varlıklar arasında yer almayan varlıkların Ciner Grubu na iadesinin düzenlendiği duyurulmuştur. TMSF aynı gün yaptığı diğer bir açıklama ile Bilgin/Merkez Grubu borçlularının 170 mülkiyetinde bulunan televizyon ve gazete varlıklarından oluşan ATV -Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğünü satışa çıkardığını açıklamıştır. 11- ATV -Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü ihalesi 5.12.2007 tarihinde yapılmış, ihaleyi tek katılımcı olan Turkuvaz Radyo Televizyon Gazetecilik ve Yayımcılık A.Ş.(Turkuv az) kazanmıştır. Rekabet Kurulu 10.01.2008 tarih ve 08 -04/37 -13 sayılı kararı ile ATV -Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü içerisinde ye r alan mal, hak ve varlıkların Turkuvaz tarafından devranılması işlemine izin vermiştir. H.2. Değerlendirme 180 Başvuru ko nusu iddiaları 2 ana başlık altında toplamak mümkündür: 1. Bilgin Grubu şirketlerinde yaş anan hisse değişimleri ile ilgili sermaye piyasası mevzuatınca yerine getirilmesi gereken işlemlere ilişkin iddialar, 08-15/148 -50 52. Bilgin Grubu şirketlerinde yaşanan kontrol değ işikliklerine ilişkin 4054 sayılı Kanun bakımından yapılması gereken işlemlere ilişkin iddialar. Bilgin Grubu şirketlerinde yaşanan hisse değişimlerinin hile ve muvazaa ile gerçekleştirilmesinin/saklanmasının nedeninin tarafların sermaye piyasası mevzuatı nca tabi oldukları çağrı yükümlülüğünden muafiyet kazanmak olduğu başta 190 olmak üzere sermaye piy asası mevzuatına ilişkin iddialar hakkında, söz konusu iddiaların 4054 sayılı Kanun kapsamında ele alınmasının mümkün olmaması sebebiyle, bu konularda herhangi bir işlem yapılamayacağı açıktır . Başvuruda yer alan, Bilgin Grubu şirketlerinde yaşanan kontrol değişikliklerine ilişkin iddiaların ise 4054 sayılı Ka nun kapsamında değerlendirilmesi gerekmektedir. Yapılan başvuruda Bilgin ve Ciner Grupları arasında gerçe kleşen devir işlemlerine ilişkin iddiaları; 1. 19.10.2000 ve 23.10.2000 tarihinde yapılan hisse devirleri ile Sabah Yayıncıl ık 200 A.Ş. nin Bilgin Grubu Park G rubu ortak kontrolüne geçmesi, 2. 19.10.2000 tarihinde yapılan devir işlemi ile Park Grubuna devred ilen hisselerin 1.11.2000 tarihinde MTM ye devredilmesi, 3. 12.06.2002 tarihli protokol ve 08.08.2002 tarihi sözleşme ile Merkez adıyla kurulan tüm şirketlerde Dinç Bilgin ve Turgay Ciner arasında bir ortaklığın kurulması olarak sıralamak mümkündür. 210 H.2.1. 23.10.2000 tarihinde yapılan hisse devirleri ile Sabah Y ayıncılık A.Ş nin Bilgin -Park G rubu ortak kontrolüne geçmesi işlemi Daha önce ifade edildiği üzere başvuruda, 19.10.2000 tarihinde Sabah Yayıncılık A.Ş. nin imtiyazlı hisselerinin %59,64 ünün Bilgin Grubu ndan Park Grubu na devredildiği, imtiyazlı hisselerin çoğunluğuna sahip olan Park Grubu nun bu yolla Sabah Yayıncılık A.Ş. nin hakimiyetini ele geçirdiği, ancak hemen akabinde 23.10.2000 tarihinde söz konusu hisselerin %9,64 ünün Bilgin Grubu na geri verildiği ve Park Grubu ile Bilgin Grubu nun Sabah Yayıncılık A.Ş. de sahip olduğu imtiyazlı hisselerin %50 -%50 oranında eşitlendiği ifadelerine yer verilmiştir. 220 Olayların gelişimi bölümünde açıklandığı üzere, Dinç Bilgin ile Turgay Ciner arası ndaki ortaklık anlaşmaları, Bilgin Grubu şirketlerinde taraflar arasında ortaklığı öngören sözlü bir anlaşma ile başlamaktadır. Bu anlaşma uyarınca 19.10.2000 tarihinde Sabah Yayıncılık A.Ş. de kontrolü sağlayan imtiyazlı hisselerin yarısı Bilgin Grubu na devredilmiş, 20.10.2000 tarihi itibariyle Bilgin Grubu na ait şirketlerde yönetimin yarısı Park Grubu na geçmiştir. Sabah Yayıncılık A.Ş. nde hisse devirleri yoluyla, Bilgin Grubu na ait diğer teşebbüslerde ise hisse devirleri olmaksızın yaşanan bu kontrol değişiklikleri 23.10.2001 tarih ve 01 -51/512 -125 sayılı Rekabet Kurulu kararında tespit edilmiştir. Bu çerçevede Rekabet Kurulu, 230 - Medya Holding A.Ş. nin Sabah Yayıncılık A.Ş. nde sahip olduğu hisselerinin bir kısmının(toplam hisselerin %15,92 si, yönetimd e kontrolü sağlayan A grubu nama yazılı hisselerin %50 si) Penyelüks Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş., Park Marina İşletmeciliği Turizm Denizcilik ve Ticaret A.Ş., Park Savunma Sanayi Otomotiv Tekstil Gıda İnşaat Ziraat Tıbbi ve Kimyevi Malzeme Ekipmanları 08-15/148 -50 6Ticaret A.Ş., Ayhan Erhan Aygün ve Turgay Ciner e devredilmesi6 işleminin 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 4. maddesi kapsamında olduğuna ve devir işlemine izin verilmesine, - Birleşik Basın Dağıtım A.Ş.'nin, 20.10.2000 tarihinde yönetim kurulunda 240 kontrolün Bilgin Grubundan Bilgin -Park Grupları ortak kontrolüne geçmesi işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2.maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğuna, ancak Kurul kararının alınd ığı tarihte teşebbüsün kontrolünün işlemden önceki hale dönmesi dolayısıyla 4054 sayılı Kanun un 11. maddesi kapsamında değerlendirilme yapılmasına gerek kalmadığına karar vermiştir. Yukarıda yer verilen karardan, Sabah Yayıncılık A.Ş nin kontrolünün Bil gin Grubu ndan Bilgin -Park Grubu ortak kontrolüne geçmesine ili şkin başvuruda yer alan iddian ın daha önce Kurul tarafından değerlendirildiği/karara bağlandığı görülmektedir. D olayısı ile 250 söz konusu iddiaya ilişkin olarak 4054 sayılı Kanun kapsamında herhan gi bir işlemin yapılmasına gerek olmadığı anlaşılmaktadır. H.2.2. 19.10.2000 tarihinde yapılan devir işlemi ile Park Grubuna devredilen hisselerin 1.11.2000 tarihinde MTM ye devredilmesi işlemi Başvuruda yer alan bir diğer iddia ise 19.10.2000 tarihinde yapılan devir işlemi ile Park Grubu na devredilen hisselerin 1.11.2000 tarihinde MTM ye devredilmesidir. Daha önce ifade edildiği üzere, 27.10.2000 tarihinde, Etibank a el konulmasından sonra, Park Grubu Bilgin Grubu nun tamamını devralmak için bir ortaklı k arayışına girişmiş, 260 Mehmet Emin Karamehmet, Turgay Ciner ve Murat Vargı tarafından kurulan bir konsorsiyum olan MTM ile Dinç Bilgin arasında yapılan sözlü anlaşma ile Bilgin Grubu şirketleri MTM ye devredilmiştir. Söz konusu anlaşma uyarınca Sabah Yayınc ılık A.Ş. deki Park Grubu na ait hisseler MTM ye devredilmiştir. Anılan devir işlemlerini 23.10.2001 tarih ve 01 -51/512 -125 sayılı kararında tespit eden Rekabet Kurulu; - Penyelüks Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş, Park Marina İşletmeciliği Turizm Denizcilik ve Ticaret A.Ş, Park Savunma Sanayi Otomotiv Tekstil Gıda İnşaat Ziraat Tıbbi ve Kimyevi Malzeme Ekipmanları Ticaret A.Ş, A. Erhan Aygün ve Turgay Ciner'in Sabah Yayıncılık A.Ş.'nde sahip olduğu hisselerin MTM 'ye devredilmesi işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi kapsamında olduğuna 270 ve devir işlemine izin verilmesine, - Satel Sabah Televizyon Prodüksiyon A.Ş.'nin; 30.11.2000 tarihinde yönetim kurulunda kontrolün Bilgin Grubundan MTM'ye geçmesi, - Birleşik Basın Dağıtım A.Ş.'nin; 30.11.2000 tarihinde yönet im kurulunda kontrolün Bilgin -Park Grupları or tak kontrolünden MTM'ye geçmesi, - Medya Basın Servisleri ve Ticaret A.Ş.'nin; 30.11.2000 tarihinde yönetim kurulunda kontrolün Bilgin -Park Grupları ortak kontrolünden MTM'ye geçmesi işlemlerinin 1997/1 sayılı Te bliğ in 2.maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğuna, ancak Kurul kararının alındığı tarihte teşebbüsün kontrolünün işlemden önceki hale 6 Rekabet Kurulu nun 23.10.2001 tarih ve 01 -51/512 -125 sayılı kararında, Penyelüks Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş., Park Marina İşletmeciliği Turizm Denizcilik ve Ticaret A.Ş., Park Savunma Sanayi Otomotiv Tekstil Gı da İnşaat Ziraat Tıbbi ve Kimyevi Malzem e Ekipmanları Ticaret A.Ş.şirketlerinin çoğunluk hisselerine Turgay Ciner in sahip olduğu, bu sebeple söz konusu teşebbüslerin Park Grubu olarak tek ekonomik bütünlük içerisinde yer a ldıkları tespit edilmiştir. 08-15/148 -50 7dönmesi dolayısıyla 4054 sayılı Kanun un 11. maddesi kapsamında değerlendirilme 280 yapılmasına gerek kalmadığına karar vermiştir. Yukarıda yer verilen karar ile, başvuruda yer alan Sabah Yayıncılık A.Ş. imtiyazlı hisselerinin bir kısmının MTM ye de vredilmesine ilişkin iddianın da daha önce Kurul tarafından değerlendirildiği/karara bağlandığı görülmektedir . Bu sebeple, s öz konusu iddiay a ilişkin olarak, 4054 sayılı Kanun kapsamında herhangi bir işlemin yapılmasına gerek olmadığı sonucuna varılmıştır. H.2.3. 12.06.2002 tarihli protokol ve 08.08.2002 tarih li sözleşme ile Merkez 290 adıyla kurulan tüm şirketlerde Dinç Bilgin ve Turgay Ciner arasında bir ortaklığın kurulması Yukarıda yer verilen 23.10.2001 tarih ve 01 -51/512 -125 sayılı Kurul kararından , Bilgin Grubu şirketlerinin kontrolünün önce Bilgin Grubu -Park Grubu ortak kontrolüne daha sonrada MTM ye devredildiğinin tes pit edildiği görülmektedir. Kurul aynı kararında ayrıca, Dinç Bilgin in 7.1.2001 tarihinde geri döndüğünü açıklamasını takiben Bilgin Grubu şirketlerinde genel kurullarda alınan kararlar ile kontrolün tekrar Bilgin Grubu na geçtiğine de hükmetmiştir. 300 Bilgin Grubu şirketl erinin yönetimlerinin sırasıyla ; - Bilgin Grubu yönetiminden Bilgin Grubu -Park Grubu ortak yönetimine - Bilgin Grubu -Park Grubu ortak yönetiminden MTM yönetimine, - MTM yönetiminden Bilgin Grubu yönetimine geçmesi işlemlerinin tespit edildiği 23.10.2001 tarih ve 01 -51/512 -125 sayılı Kurul kararının iptali istemiyle MTM tarafından Danıştay nezdinde açılan dava, Rekabet Kurumu lehin e sonuçlanmış ve karar kesinleşmiştir7-8. 310 Rekabet Kurul u söz konusu kararından sonra, yürüttüğü resen inceleme son ucunda verdiği 10.11.2005 tarih ve 05 -78/1053 -295 sayılı kararı ile de; 1.10.2002 tarihinde Bilgin ve Ciner Grupları arasında akdedilen Münhasır Programcılık Sözleşmesi ile ATV Televizyonu nun Bilgin Grubu kontrolünde bulunan Satel Sabah Televizyon Prodü ksiyon A.Ş. den Ciner Grubu tarafından kontrol edilen Merkez ATV Televizyon Prodüks iyon A.Ş. ye devredildiğini ve Tam Ruhsat (Lisans) Sözleşmesi ile Sabah ve Takvim gazetelerinin Bilgin Grubu kontrolünde bulunan Bilgin Yayıncılık A.Ş. den Ciner Grubu tar afından kontrol edilen Merkez Gazete Dergi Basım Yayıncılık San. ve Tic. A.Ş. ye devredildiğini tespit etmiştir. 320 Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, başvuru dilekçesinde yer almakla beraber daha önce Kurul incelemesine tabi olmamış tek işlemin , Merk ez adıyla kurulan tüm şirketlerde Dinç Bilgin ve Turgay Ciner arasında bi r ortaklığın kurulmasını n 7 Danıştay 13. Dairesi 14/03/2006 tarih ve 2 005/126 E., 2006/1410 K. sayılı kararı. 8 04.12.2001 tarih ve 01 -58/601 -156 sayılı Rekabet Kurulu kararı ile 23.10.2001 tarih ve 01 -51/512 -125 sayılı Kurul kararına konu devralma işlemlerinin bildirilmemesinden dolayı, işlemin taraflarına 4054 sayılı Kanun un 16/1. maddesine göre idari para cezası verilmesine karar verilmiştir. Söz konusu kararın iptali istemiyle MTM ve Dinç Bilgin ile Sabah Yayıncılık A.Ş. tarafından açılan davalarda verilen Danıştay 13. Dairesi nin 22.06 .2005 tarih ve 2005/3356 K. sayılı kararı, Danıştay İDDK nın 15.12.2006, 2005/3326 E., 2005/2807 K.; 31.05.2007, 2006/2184 E., 2007/1338 K. tarih ve sayılı kararları ile 04.12.2001 tarih ve 01 -58/601 -156 Kurul kararı da kesinleşmiştir. 08-15/148 -50 8öngör üldüğü iddia edilen 12.06.2002 tarihli protokol ve 08.08.2002 tarih li sözleşme olduğu anlaşılmaktadır. Başvuru dilekçesinde yer alan ve Rekabet Kurulu nca daha önce değerlendirilmemiş tek işlem olan 12.06.2002 tarihli protokol ve 08.08.2002 tarihli sözleşme ilk kez, daha önce ifade edildiği üzere, TMSF tarafından 1.4.2007 tarihinde yapılan basın açıklaması ile kamuoyuna duyurulmuştur. Bu açıklamada; 12. 06.2002 tarihli protokol ve 330 08.08.2002 tarihli sözleşmelerle Dinç Bilgin in medya sektöründe Turgay Ciner ile ortak oldukları, 1.10.2002 tarihinde Dinç Bilgin ve Turgay Ciner arasında Lisans Sözleşmelerinin imzalandığı, bu tarihten itibaren başlayan süreci n tamamında Dinç Bilgin ve Turgay Ciner in ortak hareket ettikleri, lisans sözleşmelerinin TMSF ile Bilgin Grubu arasında imzalanan 17.11.2003 tarihli ve TMSF, Bilgin ve Merkez Grubu firmaları arasında imzalanan 03.05.2005 tarihli protokollerin imzası aşam asında mevcut olduğu halde , protokol taraflarınca TMSF nin bilgisinden gizlendiği nin anlaşıldığı ifadelerine yer verilmiştir . TMSF nin Merkez Grubu şirketlerine el koyma kararı ertesinde, Ciner Grubu 340 tarafından, Dinç Bilgin in TMSF ye sunduğu 12.06.2002 v e 08.08.2002 tarihli sözleşme ve protokolün, 10.12.2002 tarihli protokol ve 03.04.2003 tarihli teslim ve imha protokolü ile taraflarca iptal, ikale ve fesh edildiği iddiası ile İstanbul 10. Asliye Ticaret Mahkemesi nde dava açılmas ından, Ciner Grubu nun sö z konusu sözleşme ve protokolün yapılmadığını değil , fesh edildiğini iddia ettiği anlaşılmaktadır. Bir başka deyişle , Ciner Grubu nca da söz konusu protokol ve sözleşmenin yapılmış olduğu teyit edilmektedir. Hatırlanacağı üzere, söz konusu protokol ve sö zleşme değişiklikleri öncesinde, Bilgin Grubu şirketlerinin yönetimi, söz konusu şirketlerde yapılan genel kurullar sonucunda, 350 Bilgin Grubu nun kontrolünde bulunmaktadır. Bu durumda söz konusu protokol ve sözleşme ile Bilgin Grubu şirketlerinde bir kontro l değişikliği yaşanıp yaşanmadığının değerlendirilmesi gerekmektedir. Bununla birlikte, her ne kadar 10. Asliye Ticaret Mahkemesi nde açılan davanın konusu gereği protokol ve sözleşmenin varlığının mevcudiyeti ortaya konulabilse dahi, söz konusu protokol v e sözleşme gereği şirketlerin yönetiminin fiilen her iki Grubun ortak kontrolü altında olup olmadığının tespiti mümkün görünmemektedir. Bir başka deyişle söz konusu tarihlerde şirketlerin fiilen hangi kontrol yapısı altında yönetildiği belirsizliğini korum aktadır . Bu çerçevede, yapılacak değerlendirmeler; protokol ve sözleşme ile şirketlerin yönetiminde bir kontrol değişikliği yaşandığı ve fiili durumunda protokol ve sözleşmede yer verilen iradelerin 360 bir yansıması olarak gerçekleştiği varsayımı altında yapı lacaktır. Bu çerçevede, b aşvuru da yer alan ifadeler ve TMSF tarafından yapılan açıklamalar ışığında, Karar ın devamında başvuruda yer verilen son iddianın değerlendirilmesi; 12.6.2002 tarihli protokol ve 8.8.2002 tarihli sözleşme ile ; - Bilgin Grubu şir ketlerinin yönetiminin Bilgin -Park Gr ubu nun ortak kontrolüne geçtiği , - Bilgin Grubu bünyesinde faaliyet gösteren televizyon ve gazetelerin tüm faaliyetlerini Bilgin -Park Grubu ortak kontrolünde bulunan Merkez Şir ketleri adı altında yürütmüş oldukları 370 varsayımları (önkabulü) altında yapılacaktır. Bu anlamda Karar daki değerlendirme, protokol ve sözleşme ile; şirketlerin kontrol mekanizmalarında değişiklik yapılması nın ve ortak yürütülecek faaliyetlerin yeni kurulacak başka bir çatı altında devam etmesinin 08-15/148 -50 9amaçlandığı ve bu durumunda hayata geçirildiği kabulü üzerine ( dikkate alınarak ) yapılacaktır . Bilindiği gibi 4054 sayılı Kanun un 7.maddesi açısından yapılan incelemeleri; - işlemin niteliği - işlemin bildirime tabi olup olmadığı, - işlemin Kanun un 7. maddesi açısından değerlendirilmesi 380 - işlemin zamanında bildirilip bildirilmediği başlıkları altında özetlemek mümkündür. Yapılan protokol ile Bilgin Grubu şirketlerinin yönetiminin Bilgin Grubu ndan Bilgin -Park Grubu ortak yönetimine geçtiği varsayımı altında , yapılan işlemi 1997/1 sayılı Tebliğ bakımından bir birleşme/devralma olarak nitelemek mümkündür. Bilindiği gibi bir birleşme/d evralma işleminin Rekabet Kurulu na bildirimi, 1997/1 sayılı Tebliğ de yer verilen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşıldığı duruml arda zorunludur. Ancak hatırlanacağı üzere Bilgin ve Merkez Grubu şirketlerinin yönetim ve denetimleri, 390 30.03.2007 tarih ve 2007/138 sayılı karar ile TMSF tarafından devralınmış ve söz konusu şirketler 5.12.2007 tarihinde yapılan ihale ile de Turku vaz a d evredilmiştir. Dolayısı ile yapılan protokol ile şirketlerin kontrolünde değişiklik yaşanmış olsa dahi, halihazırda şirketlerin yönetimi, protokol /sözleşme ile ortaya konan (iradeden) yönetimden farklılık arz etmekte olup, gelinen nihai durum bakımından ya pılan inceleme sonucunda, Rekabet Kurulu 10.01.2008 tarih ve 08 -04/37 -13 sayılı kararı ile ATV-Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü içerisinde yer alan mal, hak ve varlıkların Turkuvaz tarafından devranılması işlemine izin vermiştir. Bu anlamda birleşme/dev ralma işlemleri bakımınd an Rekabet Kurulu nca yapılacak 400 işlemin bildirime tabi olup olmadığının ve işlemin Kanun un 7. maddesi açısından hakim durum yaratılarak veya hakim durum güçlendirilerek etkin rekabetin önemli ölçüde engellenip engellen mediğinin değ erlendirilme nedenleri, pratik önem ve gerekliliği , o tarihlerde Bilgin Grubu şirketlerinin tek başına Bilgin Grubu nun kontrolünde bulunduğu ve Ciner/Park Grubu nun pazardaki konumu ile yaşanan diğer süreçlerin Rekabet Kurulu nun 10.11.2005 tarih ve 05 -78/1053 -295 sayılı kararı ile değerlendirildiği dikkate alındığında, ortadan kalkmıştır. Bilindiği gibi bir birleşme/devralma işleminin bildirilmesinin zorunlu olduğu hallerde yapılması gereken bir diğer inceleme ise işlemin zamanında Rekabet Kurulu na 410 bildirilip bildirilmediğinin kontrolüdür. Değerlendirme konusu protokol ve sözleşmelerin yapıldıkları tarihler olan 12.6.2002 ve 8.8.2002 tarihlerin de 4054 sayılı Kanun un yürürlükte olan Para Cezaları ve Süreli Para Cezalarında Zamanaşımı başlıklı 19. ma ddesind e bildirimle ilgili zaman aşımı süresi 3 yıl olarak belirlenmiştir. İlgili Kanun maddesi her ne kadar 23.1.2008 tarih ve 5728 sayılı Yasa ile yürürlükten kaldırılmış olmakla birlikte, söz konusu işlem in bildirilmesi zorunlu olsa dahi , her hal ve kar da para cezası bak ımından zaman aşımına uğradığı sonucuna ulaşılmıştır . 420 Dolayısı ile başvuruya konu protokol /sözleşme ile Bilgin Grubu şirketle ri yönetiminin Bilgin -Park Grubu ortak kontrolüne geçmiş olduğu kabul edilse dahi, Rekabet Kurulu nca konu ile ilgili bir işlem tesis edilmesine, yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde, gerek bulunmadığı sonucuna ulaşılmaktadır. 08-15/148 -50 10I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, başvuru konusu ile ilgili olarak 4054 sayılı Kanun çerçevesinde işl em tesis edilmesine gerek bulunmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 430